論反向炒信行為的刑事責任界定

摘 要：行為人通過反向炒信的非法手段以此觸發電商平臺搜索降權懲戒機制，破壞了競爭店鋪的正常生產經營活動。主觀上是行為人出于個人不當競爭的目的，故意為之，具有主觀罪過性；客觀上該行為造成了被害人的財產損失并擾亂了破正常的市場經營秩序，具有客觀危害性。該行為宜被認定為非法經營罪中“使用直接破壞生產資料以外的其他方法”破壞生產經營。

關鍵詞：破壞生產經營罪；反向炒信；刑法規制

一、反向炒信行為的問題提出

（一）反向炒信行為案例引入

2014年4月，在淘寶網經營論文相似度檢測業務的被告人董某為謀取市場競爭優勢，雇傭并指使被告人謝某，多次以同一賬號惡意大量購買智齒數匯科技南京公司淘寶網店鋪的商品。2014年4月23日，浙江淘寶網絡有限公司認定智齒數匯科技南京公司淘寶網店鋪從事虛假交易，并對該店鋪作出商品搜索降權的處罰。經審計，智齒數匯科技南京公司因其淘寶網店鋪被商品搜索降權處罰而導致的訂單交易額損失為人民幣159844.29元。一審法院認為，被告人董某、謝某出于打擊競爭對手的目的，以其他方法破壞生產經營，二被告人的行為均已構成破壞生產經營罪。被告人提起上訴，二審法院維持原判。

（二）本案分歧意見

案件的定性在最初存在著較大的爭議即反向炒信行為是否構成犯罪以及構成何罪，圍繞這個爭議焦點存在三種觀點：

第一種觀點認為：該行為不構成犯罪。理由是惡意好評行為本質上是刷信譽行為的一種反操作，如對此進行刑事處罰會有任意擴大刑事犯罪圈的風險。

第二種觀點認為：該行為構成破壞生產經營罪。主要理由是行為人惡意好評，觸發了平臺監督機制導致網店被降權，破壞了網店的正常經營活動。行為人主觀上具有破壞他人生產經營活動的犯罪故意，客觀上實施了破壞生產經營的行為，構成破壞生產經營罪。

第三種觀點認為，該行為構成損害商業信譽罪。行為人出于不正當競爭的目的對競爭網店進行惡意好評，造成網店的搜索排名被降權，這就意味著其商業信譽遭到了損害，應當以商業信譽罪定罪處罰。

筆者贊同第二種觀點，認為此行為應構成破壞生產經營罪。

二、反向炒信行為入罪的必要性分析

（一）反向炒信行為的主觀罪過性

從《刑法》第276條關于破壞生產經營罪的構成要件的表述來看，行為人需要具備“泄憤報復或者其他個人目的”這一主觀構成要件要素。此案中辯護人主要辯護理由就是上訴人不具有“報復泄憤”的主觀目的，因而不構成此罪。表面看來行為人通過是雇傭刷手刷好評并無“報復泄恨的目的”，但其個人目的仍是為獲取不正當利益，具有破壞他人生產經營活動的犯罪故意。

（二）反向炒信行為的客觀危害性

反向炒信較于正向炒信的客觀危害性更大。正向炒信的行為是利用好評刷單提升自己的搜索排名，損害的是其他所有不特定的同類競爭者的平等競爭權，通過損害的分攤會降低其損害程度；而反向炒信行為是通過給特定的競爭對手惡意刷好評，從而觸發網購平臺的懲罰機制來打壓特定的競爭者的生產經營活動，其受害的對象較為特定，造成的損害程度也較為嚴重，客觀危害性也較大。

（三）反向炒信行為的法益侵害性

網店的搜索排名是實現商家信譽和商品質量的直觀化的重要手段，其排名先后直接關系到網店信譽評判，從而直接影響到商家的經營活動。這就促使商家在進行經營活動的過程中更加注重提升商品和服務的品質，提高自己的信譽等級。但反向炒信行為卻破壞了這一規則，甚至嚴重影響到商家的經營活動，直接損害了受害單位的財產法益，也擾亂了正常的市場經濟秩序。

三、反向炒信行為的刑法規制

（一）是否成立破壞生產經營罪

反向炒信行為能否被認定為破壞生產經營罪，這涉及如何理解此罪。首先，破壞生產經營罪應理解為針對的是整體財產的犯罪，其財產損失表現為因生產資料被破壞導致生產經營活動無法繼續進行造成的直接損失和基于對整體財產的期待利益的無法獲得所造成的損失。而“破壞”也不限于對生產資料造成有形的物理破壞，也包括故意利用“其他方法”破壞生產經營造成其生產經營無法正常進行。筆者認為反向炒信正屬于破壞生產經營罪中“以其他方法”破壞生產經營。

其次，在不違反罪刑法定前提下，為使刑法解釋更符合時代發展和更具合理性，對破壞生產經營罪的“生產經營”范圍可以作必要的擴大解釋，將其擴展到“業務”活動。智齒科技南京公司在淘寶網上開設經營論文相似度檢測業務的網上店鋪，顯然符合業務所要求具備的社會性、繼續性以及要保護性，據此可以將其認定為一種“生產經營”。

綜上，行為人利用電商平臺搜索降權懲戒機制作為自己實施破壞他人生產經營活動的工具進而造成受害單位的經濟損失。此結果是行為人通過雇傭刷手反向炒信直接導致，行為人的行為與損害結果具有因果關系并對此結果具有支配作用，因而成立破壞生產經營罪的間接正犯。

（二）破壞生產經營罪與損害商業信譽罪的罪數關系

有觀點認為反向炒信行為應認定損害商業信譽罪。筆者認為，破壞生產經營罪侵犯的客體是財產法益，而損害商業信譽罪侵犯的客體是市場經濟秩序，兩者所侵犯的客體不同。反向炒信行為雖然也擾亂了市場經濟秩序，但更主要的是對經營者造成了財產損害。其次，損害商業信譽罪通常是對通過“捏造散布虛偽事實”使社會公眾對經營者的社會評價降低。此案中通過大量刷好評即反向炒信來破壞他人的生產經營活動，并不符合此罪的犯罪構成。如果是通過大量惡意差評來破壞他人的生產經營活動，則可能構成損害商業信譽罪與破壞生產經營罪的想象競合。

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作者簡介：

申會克（1993～ ），女，漢族，河南平頂山人，揚州大學法學院2016級學術型碩士研究生，研究方向：刑事法學。