對結(jié)構(gòu)化主體控制權(quán)進(jìn)行判斷的探討
——基于資產(chǎn)證券化特殊目的載體的視角

胡新榮 謝樹志

母公司應(yīng)當(dāng)將所屬子公司納入合并范圍，這里的子公司包括非法人性質(zhì)的結(jié)構(gòu)化主體。由于投資方對作為被投資方的結(jié)構(gòu)化主體的權(quán)利并非源自其表決權(quán)，而是源自合同或協(xié)議安排，所以，有關(guān)對結(jié)構(gòu)化主體是否擁有控制權(quán)的判斷基礎(chǔ)存在著一些特殊之處。實(shí)務(wù)中，在作出該項(xiàng)判斷時普遍存在著一些難度。

《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第23號——金融資產(chǎn)轉(zhuǎn)移》（2017年修訂）第三條規(guī)定：“企業(yè)對金融資產(chǎn)轉(zhuǎn)入方具有控制權(quán)的，除在該企業(yè)個別財(cái)務(wù)報表基礎(chǔ)上應(yīng)用本準(zhǔn)則外，在編制合并財(cái)務(wù)報表時，還應(yīng)當(dāng)按照《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第 33 號——合并財(cái)務(wù)報表》的規(guī)定合并所有納入合并范圍的子公司（含結(jié)構(gòu)化主體），并在合并財(cái)務(wù)報表層面應(yīng)用本準(zhǔn)則。” 《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第41號——在其他主體權(quán)益中權(quán)益的披露》第三條規(guī)定：“……。結(jié)構(gòu)化主體，是指在確定其控制方時沒有將表決權(quán)或類似權(quán)利作為決定因素而設(shè)計(jì)的主體。” 資產(chǎn)證券化屬于金融資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的情形之一，在資產(chǎn)證券交易中，作為轉(zhuǎn)入方的特殊目的載體，無論是特殊目的信托，還是專項(xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃都完全符合結(jié)構(gòu)化主體的定義；所以，作為投資方的金融資產(chǎn)轉(zhuǎn)出方需要判斷是否能夠?qū)ψ鳛楸煌顿Y方的結(jié)構(gòu)化主體進(jìn)行控制。《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第33號——合并財(cái)務(wù)報表》（2014年修訂）第七條規(guī)定：“……。控制，是指投資方擁有對被投資方的權(quán)力,通過參與被投資方的相關(guān)活動而享有可變回報，并且有能力運(yùn)用對被投資方的權(quán)力影響其回報金額。”本文基于資產(chǎn)證券化特殊目的載體的視角，擬對結(jié)構(gòu)化主體控制權(quán)的判斷進(jìn)行探討。

一、投資方是否擁有對被投資方的權(quán)力

特殊目的載體屬于結(jié)構(gòu)化主體，由于結(jié)構(gòu)化主體的相關(guān)活動并不是通過表決權(quán)，而是由其他方式主導(dǎo)的，即“權(quán)力源自表決權(quán)之外的其他權(quán)利”，比如通過一份或多份合同協(xié)議來主導(dǎo)結(jié)構(gòu)化主體（被投資方）的相關(guān)活動。所以，投資方需要評估合同安排，以評價其享有的權(quán)利是否足夠使其擁有對被投資方的權(quán)力。在評估時，投資方通常應(yīng)考慮下列四個方面：

1.在設(shè)立被投資方時的決策及投資方的參與度

作為結(jié)構(gòu)化主體的特殊目的載體，其目的就是因資產(chǎn)證券化交易而設(shè)立；所以，作為資產(chǎn)證券化的發(fā)起人或委托人（通常也是資產(chǎn)支持證券持有人）無疑全程參與了特殊目的載體設(shè)立目的和設(shè)計(jì)。當(dāng)然，參與被投資方的設(shè)立本身不足以表明擁有了對被投資方的權(quán)力，但至少表明了投資方有機(jī)會取得賦予其對被投資方權(quán)力的權(quán)利，例如，基礎(chǔ)資產(chǎn)合格標(biāo)準(zhǔn)的制定，管理人（受托人）管理、運(yùn)用和處分基礎(chǔ)資產(chǎn)所依據(jù)的交易條款的制定等，都需要投資方（原始權(quán)益人）和管理人（受讓人）共同協(xié)商。此外，在資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中，相關(guān)交易條款的設(shè)計(jì)中通常還包括作為基礎(chǔ)資產(chǎn)原始權(quán)益人的投資方，其作為資產(chǎn)服務(wù)機(jī)構(gòu)直接參與基礎(chǔ)資產(chǎn)的管理等相關(guān)內(nèi)容，這自然少不了投資方在設(shè)立結(jié)構(gòu)化主體的高度參與。

2.其他相關(guān)合同安排

1.決策者對被投資方的決策權(quán)范圍

圖1部分進(jìn)行復(fù)制粘貼到圖2，得到我們本文待檢測圖像3。對圖像進(jìn)行小波變換，并對低頻部分(圖4)進(jìn)行分塊，得到圖5。

隨著創(chuàng)客教育的實(shí)施，教師通過合理使用各種多媒體設(shè)備，融合聲音、圖片或者視頻，使其知識點(diǎn)更加形象化，將這些難度較高的教學(xué)內(nèi)容逐一分解成單獨(dú)的教學(xué)活動，從而幫助學(xué)生突破重難點(diǎn)，達(dá)成學(xué)科核心素養(yǎng)。例如，在開設(shè)創(chuàng)客教育的過程中，教師以“小小創(chuàng)客，快行動”為主題，設(shè)計(jì)生物創(chuàng)客大賽，組織學(xué)生以小組為單位來制作細(xì)胞分裂過程的模型。即課堂上先利用多媒體展示細(xì)胞分裂過程，讓學(xué)生先在腦海中形成初步的制作流程，另外，教師可組織學(xué)生進(jìn)行小組討論，為學(xué)習(xí)“減數(shù)分裂”的相關(guān)知識奠定基礎(chǔ)。

子虛手指一輪，一枚黑子直射到棋盤上，正是“東五南九”的腹地，雖然是孤軍犯險，但跳出重圍，棄子爭先，也妙。

3.僅在特殊情況或事項(xiàng)發(fā)生時開展的相關(guān)活動

GE Ai-qing, ZHANG Dan-feng, CHEN Ji-gang, YU Ming-kun, HU Guo-han, HOU Li-jun, LU Yi-cheng, WANG Jun-yu

4.投資方對被投資方作出的承諾

很多患者在服用用于腫瘤化療的藥物后，其體內(nèi)的白細(xì)胞含量明顯減少；服用頭孢抗生素藥物后，患者體內(nèi)的血小板指數(shù)降低，白細(xì)胞含量減少，甚至出現(xiàn)溶血癥狀；患者服用磺胺類藥物以及青霉素藥物后，會出現(xiàn)白細(xì)胞、血小板以及中性粒細(xì)胞可逆性減少的情況。

在資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中，作為基礎(chǔ)資產(chǎn)的原始權(quán)益人或委托人，通常對特殊目的載體都提供了程度不同、形式多樣的（內(nèi)部）信用增級措施，這就屬于 “投資方對被投資方作出的承諾”。對于投資方所作出的各項(xiàng)承諾，在判其是否對結(jié)構(gòu)化主體擁有權(quán)力時，需要特別關(guān)注投資方因作出的承諾而享有對結(jié)構(gòu)化主體可變回報的量級和可變性，如果還存在其他方也作出承諾的，還需要與之進(jìn)行比較以判斷是否存在差異（如，在量級和可變性方面是否超過了對方）。如果這些承諾屬于或近似于《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則解釋第8號》（2015年12月發(fā)布）中“提供的信用增級包括擔(dān)保（例如保證理財(cái)產(chǎn)品投資者的本金或收益、為理財(cái)產(chǎn)品的債務(wù)提供保證等）、信貸承諾等”的，即意味著投資方的承諾具有“兜底”性質(zhì)。特別需要指出的是，在判斷投資方對結(jié)構(gòu)化主體是否擁有權(quán)力時，“投資方對被投資方作出的承諾”是非常重要的一個方面。

在資產(chǎn)證券化實(shí)務(wù)中，作為投資方的發(fā)起人在通常情況下對結(jié)構(gòu)化主體，即特殊目的載體都認(rèn)定為擁有權(quán)力。

二、是否享有可變回報

在資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中，作為投資方的發(fā)起人因參與特殊目的載體相關(guān)活動而享有其可變回報包括（不限于）：

(4)特殊目的載體就是資產(chǎn)證券化的目的而設(shè)立的，這也就意味著作為投資方的基礎(chǔ)資產(chǎn)原始權(quán)益人實(shí)現(xiàn)了其利用基礎(chǔ)資產(chǎn)進(jìn)行融資等目的，享有其他利益持有方所無法得到的回報。

乳酸菌進(jìn)入人體后需要耐受人體的腸道環(huán)境才能存活并發(fā)揮其益生作用，因此，對于具有乳酸菌而言，不可避免地需要經(jīng)受胃部消化液——胃酸的考驗(yàn)，因此乳酸菌菌株的耐酸性對于其自身而言非常重要。為考察所篩選菌株的耐酸性，本研究將分離獲得的4株乳酸菌進(jìn)行耐酸性試驗(yàn)。在無菌條件下，用接種針挑取分離菌株的菌落于澄清的pH 2.0的MRS液體培養(yǎng)基中，30 ℃靜置培養(yǎng)24 h。檢測結(jié)果表明，4株乳酸菌各自具有一定的耐酸性，但仍存在較大差異。Y1、Y4、Q6和Q12的成活率分別是21.5%，19.1%，26.5%，44.2%。Q12菌株耐酸性最強(qiáng)，具有應(yīng)用的潛力。

（2）大多數(shù)情況下,作為投資方的發(fā)起人將持有一定比例的資產(chǎn)支持證券，且通常屬于次級類證券而享有一定比例的特殊目的載體剩余收益，從而享有可變回報。

在資產(chǎn)證券化實(shí)務(wù)中，合同安排中可能包括諸如投資方對結(jié)構(gòu)化主體擁有“賬戶回購條款”（屬于看漲期權(quán)）、“結(jié)清收回權(quán)”（屬于清算權(quán)）等內(nèi)容，如果這些權(quán)利屬于實(shí)質(zhì)性權(quán)利，即權(quán)利持有人在行使該項(xiàng)權(quán)利時不存在財(cái)務(wù)、價格、條款、機(jī)制、信息、運(yùn)營、法律法規(guī)等方面的障礙時，那么這些權(quán)利所對應(yīng)的活動能夠?qū)ν顿Y方回報產(chǎn)生重大影響，即屬于相關(guān)活動，這也就表明了投資方有機(jī)會取得賦予其對被投資方權(quán)力的權(quán)利。

(3)絕大多數(shù)情況下投資方對基礎(chǔ)資產(chǎn)提供了方式不同、程度不一的信用增級措施，或者說，對特殊目的載體提供了承諾而承擔(dān)了特殊目的載體未來的各項(xiàng)潛在風(fēng)險或損失，也享有可變回報。

（1）通常作為資產(chǎn)服務(wù)機(jī)構(gòu)，有權(quán)按照約定的標(biāo)準(zhǔn)或比例獲得服務(wù)報酬以及發(fā)生相應(yīng)的服務(wù)成本，從而享有可變回報。

對于資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中的特殊目的載體來說，這里的特定情況或事項(xiàng)通常包括當(dāng)基礎(chǔ)資產(chǎn)出現(xiàn)違約時，作為資產(chǎn)服務(wù)機(jī)構(gòu)的投資方（原始權(quán)益人）根據(jù)實(shí)際情況主導(dǎo)對基礎(chǔ)資產(chǎn)進(jìn)行催收等活動（因原始權(quán)益人在基礎(chǔ)資產(chǎn)違約的管理和催收能力的經(jīng)驗(yàn)和優(yōu)勢要強(qiáng)于其他參與方，包括管理人和資產(chǎn)支持證券持有人），這些活動無疑將對特殊目的載體的回報產(chǎn)生重大影響。由此可見，在通常情況下能夠主導(dǎo)這些實(shí)質(zhì)上屬于結(jié)構(gòu)化主體的相關(guān)活動的，恰恰是特殊目的載體的發(fā)起人或原始權(quán)益人。此外，作為資產(chǎn)服務(wù)機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)證券化的發(fā)起人或原始權(quán)益人也參與到了基礎(chǔ)資產(chǎn)的日常經(jīng)營管理（活動）當(dāng)中，如，基礎(chǔ)資產(chǎn)債務(wù)人的關(guān)系維護(hù)、款項(xiàng)回收的資金管理、信用風(fēng)險的跟蹤評估、款項(xiàng)回收的查詢和報告、債權(quán)債務(wù)合同的變更管理、資產(chǎn)項(xiàng)目的風(fēng)險管理、債權(quán)債務(wù)合同期滿的法律手續(xù)處理和資料保管等，雖然這些活動屬于“自動駕駛”性質(zhì)，但在一定程度上也表明賦予了投資方擁有特殊目的載體權(quán)力的權(quán)利。

在資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中，投資方（發(fā)起人）對特殊目的載體享有可變回報是顯而易見的，除非出現(xiàn)了極為罕見的情況。

三、是否有能力運(yùn)用其權(quán)力影響其可回報金額

在資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中，由于通常不會出現(xiàn)“存在單獨(dú)一方擁有實(shí)質(zhì)性權(quán)利可以無條件罷免決策者的”這一合同條款，所以，應(yīng)綜合考慮以下四項(xiàng)因素進(jìn)行綜合判斷投資方是否有能力運(yùn)用其權(quán)力影響其可回報金額：決策者對被投資方的決策權(quán)范圍、其他方享有的實(shí)質(zhì)性權(quán)利、決策者的薪酬水平、決策者因持有被投資方中的其他權(quán)益所承擔(dān)可變回報的風(fēng)險等。需要指出的是，以上四項(xiàng)因素在特定背景下的相對重要性可能存在差異，其中，可變回報風(fēng)險這項(xiàng)因素的影響最大。

在資產(chǎn)證券化實(shí)務(wù)中，合同安排中可能包括諸如投資方對結(jié)構(gòu)化主體擁有“賬戶回購條款”（屬于看漲期權(quán)）、“結(jié)清收回權(quán)”（屬于清算權(quán)）等內(nèi)容，如果這些權(quán)利屬于實(shí)質(zhì)性權(quán)利，即權(quán)利持有人在行使該項(xiàng)權(quán)利時不存在財(cái)務(wù)、價格、條款、機(jī)制、信息、運(yùn)營、法律法規(guī)等方面的障礙時，那么這些權(quán)利所對應(yīng)的活動能夠?qū)ν顿Y方回報產(chǎn)生重大影響，即屬于相關(guān)活動，這也就表明了投資方有機(jī)會取得賦予其對被投資方權(quán)力的權(quán)利。

在資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中，一般情況下，作為投資方的發(fā)起人對特殊目的載體的決策權(quán)的范圍較大，這是因?yàn)樽鳛榘l(fā)起人的決策者（投資方）高度參與了特殊目的主體的設(shè)立決策和相關(guān)合同條款的設(shè)計(jì)。需要指出的是，不能僅憑此一項(xiàng)因素就得出決策者（投資方）屬于主要責(zé)任人的這一判斷。

2.其他方享有的實(shí)質(zhì)性權(quán)利

在資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中，相關(guān)合同或協(xié)議條款都賦予了資產(chǎn)支持證券持有人大會罷免決策者（即基礎(chǔ)資產(chǎn)原始權(quán)益人）擔(dān)任服務(wù)機(jī)構(gòu)的權(quán)利，但是，該權(quán)利的存在并不表明決策者為代理人。這是因?yàn)椋阂皇沁@里的罷免權(quán)只有在發(fā)生與資產(chǎn)服務(wù)機(jī)構(gòu)有關(guān)的“喪失清償能力事件”等情況下才行使，也就是說，這里的罷免權(quán)屬于在例外情況下發(fā)生的（因?yàn)椋鳛榛A(chǔ)資產(chǎn)的原始權(quán)益人一般都對基礎(chǔ)資產(chǎn)提供了增信措施，在這背景之下仍然出現(xiàn)了這些情況，所以可以理解為例外情況，特別是某項(xiàng)存續(xù)期比較短的證券化項(xiàng)目），可以將這里的罷免權(quán)視為一種保護(hù)性權(quán)利；二是一般情況下罷免權(quán)的表決通過需要達(dá)到一定的比例，如2/3或75%以上等，而除決策者以外的其他資產(chǎn)支持證券持有人相對比較分散，其表決權(quán)也是相對分散持有，因而使得行權(quán)者的實(shí)務(wù)機(jī)制也存在著一定的局限性，這將導(dǎo)致其他投資方以規(guī)定比例的一致意見罷免決策者的發(fā)生概率相對較小，此外，即使通過了罷免權(quán)，如果特殊目的載體仍然存續(xù)，那么就需要新的資產(chǎn)服務(wù)機(jī)構(gòu)來繼續(xù)履約相應(yīng)的職責(zé)，但在實(shí)務(wù)中能否實(shí)現(xiàn)這種“有效替代”也存在著較大變數(shù)，也就是說，這里的罷免權(quán)是否屬于實(shí)質(zhì)性權(quán)利同樣也存在著疑問。簡言之，在資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中，通常情況下其他方并沒有享有實(shí)質(zhì)性權(quán)利。

3.決策者的薪酬水平

在資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中，投資方通常作為資產(chǎn)服務(wù)機(jī)構(gòu)提供相應(yīng)的基礎(chǔ)資產(chǎn)后續(xù)服務(wù)，并收取服務(wù)報酬，與其所提供的服務(wù)相稱，其應(yīng)盡職責(zé)、履行職責(zé)的程序和標(biāo)準(zhǔn)均受服務(wù)合同或協(xié)議約束；即，在一般情況下，雖然能夠同時滿足“決策者的薪酬與其所提供的服務(wù)相稱”與“薪酬協(xié)議僅包括在公平交易的基礎(chǔ)上針對類似服務(wù)和技能水平商定的安排中常見的條款、條件或金額”這兩項(xiàng)條件，但不能因此就認(rèn)定投資方代理人。

4.決策者因持有被投資方中的其他權(quán)益所承擔(dān)可變回報的風(fēng)險

防治效果=[1-(空白對照施藥前病指×藥劑處理施藥后病指)/空白對照施藥后病指×藥劑處理施藥前病指)]×100%

如前所述，在評估決策者是否為代理人時，一般情況下，決策者因持有被投資方中的其他權(quán)益所承擔(dān)可變回報的風(fēng)險這一因素往往是決定性的。該因素主要包括兩方面內(nèi)容：一是決策者享有的經(jīng)濟(jì)利益（包括薪酬和其他利益）的比重和可變動性；二是決策者面臨的可變回報是否與其他投資方不同，這其中包括決策者面臨的聲譽(yù)風(fēng)險而作出的在合同義務(wù)之外作出的各項(xiàng)承諾。《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則解釋第8號》指出：“……。商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)慎重考慮其是否在沒有合同義務(wù)的情況下，對過去發(fā)行的具有類似特征的理財(cái)產(chǎn)品提供過信用增級或支持的事實(shí)或情況，……。如果商業(yè)銀行按照《合并財(cái)務(wù)報表準(zhǔn)則》判斷對所發(fā)行的理財(cái)產(chǎn)品不構(gòu)成控制，但在該理財(cái)產(chǎn)品的存續(xù)期內(nèi)，商業(yè)銀行向該理財(cái)產(chǎn)品提供了合同義務(wù)以外的信用增級或支持，商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)至少考慮上述各項(xiàng)事實(shí)和情況，重新評估是否對該理財(cái)產(chǎn)品形成控制。”

（1）通過先導(dǎo)試驗(yàn)，對于3號鉆井廢棄泥漿樣品，最佳藥劑投加固化方案為：AP破膠劑2.0%＋32.5硅酸鹽水泥20.0%＋HHJ活性劑＋CA促凝增強(qiáng)劑5.0%，3號樣品經(jīng)過固化及改良后能夠達(dá)到道路建設(shè)的材料標(biāo)準(zhǔn)和環(huán)保浸出液標(biāo)準(zhǔn)要求。

在資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中，作為決策者的基礎(chǔ)資產(chǎn)原始權(quán)益人通常情況下享有多種形式的可變回報，包括（不限于）：一是作為資產(chǎn)服務(wù)機(jī)構(gòu)享有薪酬利益（服務(wù)報酬）；二是作為投資方（資產(chǎn)支持證券持有人）享有部分剩余收益，因?yàn)槌钟械臑榇渭夘愖C券；三是決策者還對其他投資方，如優(yōu)先級的資產(chǎn)支持證券持有人的風(fēng)險提供一定程度的擔(dān)保等。這里的薪酬利益的可變性相對較低，可能在量級上也并不顯著，所以可賦予較小的評估權(quán)重；在評估第二種形式的可變回報時，既要關(guān)注其量級，也要關(guān)注其可變性；如果特殊目的載體發(fā)行的次級支持證券占總體發(fā)行的比重達(dá)到了10%，且全部由決策者認(rèn)購，那么一般認(rèn)為，即使不考慮其他因素的影響，都應(yīng)該將決策者評估為主要責(zé)任人。在評估第三種形式的可變回報時，需要關(guān)注決策者對其他方提供擔(dān)保的量級大小，如果量級占全部發(fā)行的支持證券的比例超過了10%或以上的，一般情況下也應(yīng)該將決策者評估為主要責(zé)任人。

總之，在資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中，作為發(fā)起人的投資方，在一般情況下不僅對特殊目的載體擁有權(quán)力，并且對特殊目的載體享有可變回報，至于投資方是否有能力運(yùn)用其權(quán)力影響其可變回報，則需要評估投資方是否屬于主要責(zé)任人這一角色，在評估時主要基于投資方所面臨的可變回報是否與其他投資方不同，如果這里的可變回報屬于剩余回報（如，次級權(quán)益）并且達(dá)到了一定的量級（如，10%或以上），則通常情況下應(yīng)將投資方認(rèn)定為主要責(zé)任人。