試論元朝法律中的“各從本俗法”原則*

烏 云

內蒙古工業大學人文學院，內蒙古 呼和浩特 010080

蒙古大汗忽必烈統一中國，建立了中國歷史上第一個由少數民族統領的封建政權元朝。元朝繼承了政治、文化、軍事、宗教等很多蒙古帝國的傳統，其中包括法律思想和法律傳統，極大地豐富了法律的多元化內容。

橫跨歐亞的蒙古帝國建立后，在這個龐大的帝國版圖內，除了漢族以外，生活著各少數民族的人們。他們語言各異，風俗不同，法律也有著較大的區別。在這種情況下，為了維護帝國的穩定，也因著成吉思汗時期對各民族、各宗教的包容和一視同仁的政策，元朝統治者繼承了“成吉思皇帝降生，日出至沒，盡收諸國，各依風俗”的法律思想，在帝國境內實行了“各從本俗法”的法律原則。

一、“各從本俗法”原則的體現

中原地區適用漢法。元朝時期，隨著蒙古帝國版圖的擴大，為了鞏固大元王朝的統治秩序，有效地治理國家，保持社會的穩定，對于元朝版圖內人口最多的漢族居民仍然沿襲舊制。元世祖忽必烈重視儒生，推崇儒道，采納了漢族儒士“附會漢法”的建議，在漢地的治理上，不但吸收中原漢族王朝傳統的統治方式，適用的法律也援用唐宋之律，唐、宋、金時期的法律成為大元王朝法律的重要法律淵源之一，體現了元朝統治者的治國智慧。“忽必烈開國之初，凡治理北方漢人的刑名之事，大體參用舊金《泰和律》以定罪，再按一定的折代關系量刑。”《泰和律》白翠琴認為，“元朝文書中經常出現‘舊例’問題”，“僅從《元典章·刑部》及《刑統賦疏》載錄的斷例來看，至元八年(1271)前由法司援引的‘舊例’，其文字與《唐律》相似者，即達近百條，但這些舊例在一般情況下顯然指的不是《唐律》本身，而是基本沿襲《唐律》的《泰和律》”。其原因是蒙古人占領中原漢地后，大量使用投降的原金國官吏治理舊金臣民，因而沿用《泰和律》，在情理之中。到1271年(至元八年)，建國號大元后，元朝中央政府下令禁行《泰和律》，開始制定自己的法律。

至元二十八年，制定的法律《至元新格》是元代首部成文法典。此后，又陸續頒布了《風憲宏綱》、《大元通制》、《元典章》和《至正條格》等法律，在全國頒行。這些法律吸收了前朝的法律精髓，主要適用于在漢地的漢人。

蒙古人適用蒙古法。元朝時期，在嶺北行省居住著大量的蒙古人。這里蒙古人的生活習俗、法律等并未因大一統王朝的建立而改變，其法律也繼續奉行圣祖成吉思汗定下的《大扎撒》及傳統的約孫。

嶺北行省適用的《大扎撒》的法律淵源中既有歷朝北方游牧民族的習慣法，也有成吉思汗本人思想的凝練，還有蒙古民族古老的約孫等。這些法律淵源在成吉思汗的法典《大扎撒》中得到了升華，形成了蒙古人的第一部成文法典《大扎撒》，它開啟了蒙古人的成文法時代，自此，蒙古人有了自己的成文法。由于《大扎撒》特殊的制定者和內容，元朝建立后，漠北地區繼續適用該法典，處理蒙古地區的訴訟事務。相應的，在機構設置上，嶺北行省的地方行政區不置州縣，繼續實行千戶制，蒙古人下馬畜牧，上馬征戰。而對于留居中原地區的蒙古人，由于其環境的變化，《大扎撒》和約孫的有些內容便無遵守的必要了。例如，《蒙韃備略》記載：“其俗多不洗手而拏擢魚肉，手有脂膩則拭于衣袍上，其衣至損不解浣濯”。這段關于蒙古的習俗記載，顯示了草原上水資源的匱乏及寶貴的狀況，這類關于水的規定還有很多，但是到了中原水資源豐富的地區后，有些必須遵守的習俗便可以變通執行了。

蒙古原有的《大扎撒》和習慣法中，很多重要的制度被保留并繼續執行，主要包括原有的斡耳朵制度、怯薛制度、達魯花赤制度、分封制度、斷事官制度等，同時，元朝的皇帝仍然擁有蒙古大汗的稱號，這些制度均受到法律的維護。

回回人適用回回法。境內的伊斯蘭教徒則遵循著以先知穆罕默德的《古蘭經》為主要內容的“回回法”——伊斯蘭教法。

元朝建立后，在元朝及伊利汗國、金帳汗國的疆域內，還居住著大量的被稱為回回的穆斯林教徒。元朝境內信仰伊斯蘭教的穆斯林因其信仰、社會生活等原因，往往結成自己特殊的群體，一直恪守著七世紀形成的以《古蘭經》為根本淵源的伊斯蘭教法的種種準則。為此元朝曾經設立政教合一的專門機構——回回哈的斯對穆斯林的進行管理，掌“刑名、戶婚、錢糧、詞訟”，進行自我管理。元朝后期有所調整，“罷回回哈的司屬”。

這些漂泊異域的穆斯林之所以如此嚴格遵循伊斯蘭教法，有其特殊的文化原因。伊斯蘭教法世界中具有最高法律效力的法律是《古蘭經》。《古蘭經》的內容比較豐富，包括宗教、政治、社會、家庭和個人生活準則等各方面的內容。但并非所有內容都具有法律規則的意義，只有其中調整人與人之間關系的社會規范和人與安拉關系的規范部分才有法律意義。

伊斯蘭法屬義務本位法，這是宗教法的特點。在政教合一的伊斯蘭教世界里，宗教教規即是法律。違反了教規，即違反了法律。使得伊斯蘭法對全體穆斯林的約束作用更為顯著。因此，對在大元帝國及汗國境內居住的穆斯林實行他們原有的法律，既體現了元朝統治者對穆斯林風俗習慣、法律的尊重，也體現了蒙古統治者在法律上“各從本俗法”的立法原則，有效地維護了國家的統一和社會的穩定。表明少數民族入主中原后，在龐大的帝國中實行了靈活的社會調整手段。

二、“各從本俗法”原則適用的影響

“各從本俗法”原則在司法實踐中的適用，直接導致了兩個后果。一是在立法和司法制度上出現了不同民族上的差異導致了同罪異罰的情況。二是元朝時期蒙古法、回回法和漢法出現了相互影響、相互滲透的現象。

首先是在元朝的法律中刑罰上，出現了“同罪異罰”的情況。元朝法律在“官吏任免、科舉制度、定蔭敘格、斷獄量刑等等皆因族而異”。由于蒙古統治者對元朝境內的各色人等實行不同的政治法律待遇，導致的同罪異罰現象。元朝時期，蒙古人作為統治者，享有最多的權利，負擔最少的封建義務。其次是色目人，由于色目人較早與蒙古統治者建立了聯系，因而其享受的權利義務僅次于蒙古人。再次是原金國境內的漢族和少數民族，在元朝社會地位最低的是原南宋境內的漢族和少數民族。可以看出，蒙古統治者是按照投降的先后順序來劃分各地人民的權利與義務的。在官員的任免上，往往蒙古人占據主導地位。例如，元朝的地方行政建制中，路、府、州、縣中設置達魯花赤的行政職務，其權力極大，但是只有蒙古人才能擔任，斷案止紛。至元二年，法律規定，“以蒙古人充各路達魯花赤，漢人充總管，回回人充同知，永為定制。”在元朝的社會中，不同階層和不同民族、不同地區的人們之間產生訴訟和糾紛，法律適用的刑罰和保護的力度不同。蒙古人和漢人犯罪，量刑上予以區別對待。以盜竊罪為例，漢人處黥刺之刑，蒙古人則免刺。大德五年(1301年)規定，“除蒙古人并婦人免刺，其余人員依例刺字。”大德八年，免刺的范圍擴至回回人。“除漢兒、高麗、蠻子外，俱系色目人，諸色目人犯盜，免刺科斷。”司法制度上體現出的是審判機關不同，例如蒙古宗室和蒙古貴族，由中央大宗正府專門負責審理，漢人和南人的訴訟案件歸刑部管轄。

其次，多元文化背景下法律的互相滲透和融合。除了上述立法和司法上的差異，元朝時期的“各依本俗法”原則之下，也形成了各民族的法律相互影響，相互滲透的現象。元朝境內民族人口最多的是漢族，元朝法律吸收漢族歷代統治者制定的法律毋庸置言，元朝法制中，很多地方滲透著蒙古統治者的意志，刑罰制度中也體現了濃厚的蒙古特色，如將笞杖刑的尾數改為七，即元世祖忽必烈所說的“天饒他一下，地饒他一下，我饒他一下。”顯示出蒙古法寬刑慎法的思想，如下表：

金、元代徒刑與杖刑的對應關系

不僅是蒙古法對元朝法律有影響，回回法也對元朝法律有一定的影響。元帝國境內大量的回回人，是色目人的重要組成部分，適用的回回法，成為元朝法律的有機組成部分。回回人之間的民事訴訟及輕罪往往由元政府任命的哈的執行。哈的，“是掌管穆斯林內部‘應有刑名、戶婚、錢糧、詞訟’等事務的宗教法官。”哈的一職，在元朝“屢設屢罷”，皆因回回人的勢力大小而定。“各從本俗法”在法律上體現出的是“民族內部習慣法對調解內部民事糾紛的合法性”。婚姻法和繼承法是民事法律的核心內容。元代法律規定，“諸色人同類自相婚姻者，各從本俗法，遞相婚姻者，以男為主。”這條規定，充分尊重了穆斯林的婚姻習俗。

綜上所述，在元朝建立之初，“各從本俗法”尊重各民族的風俗習慣，有利于國家的穩定和發展，雖然也具有一定的消極后果，但是需要客觀地加以評價。