小保信箱

不同的工資制方式，加班費應(yīng)當(dāng)怎樣計算

小保：

我所在的公司是一家大型企業(yè)，鑒于員工之間存在崗位不同、工作地點不同、季節(jié)性要求不同、效益不同等差異，公司針對不同員工，分別實行月工資制、周工資制、日工資制、小時工資制、計件工資制，部分員工則實行綜合計算工時工作制、不定時工作制。

請問：針對這些不同的情形，應(yīng)當(dāng)如何計算加班工資？

苗曉琴

苗曉琴：

加班工資應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待。

一方面，《勞動法》第四十四條、《工資支付暫行規(guī)定》第十三條，將加班費的支付分為三種情形：（一）工作日安排勞動者延長工作時間的，支付不低于勞動者本人日或者小時正常工作時間工資的百分之一百五十的工資報酬；（二）休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于勞動者本人日或者小時正常工作時間工資的百分之二百的工資報酬；（三）法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于勞動者本人日或者小時正常工作時間工資的百分之三百的工資報酬。

另一方面，在不同情況下的日工資、小時工資計算方法也不同。實行月工資制的，日工資=月工資收入÷月計薪天數(shù)（21.75天）；小時工資=月工資收入÷月計薪天數(shù)（21.75天）÷8小時。實行周工資制的，日工資=周工資收入÷5天，小時工資=周工資收入÷5天÷8小時。實行日、小時工資制的，日工資據(jù)實計算，小時工資=日工資÷8小時。實行計件工資的，日工資=計件單價×每日勞動定額；小時工資=計件單價×每日勞動定額÷8小時。

小保

圖/ 俞菲

調(diào)崗后發(fā)現(xiàn)新工作存在職業(yè)危害，員工能否反悔

小保：

兩個月前，我所在公司急需人手，一時又無法招到足夠的員工，決定從其他崗位抽調(diào)。剛來公司不到一個月的我也在被抽調(diào)之列。我表示同意，并與公司以書面形式變更了原有勞動合同。到車間報到后，我才得知這一工作接觸的部分原材料不僅有惡臭，而且有較嚴(yán)重的毒性和腐蝕性，雖然公司會提供防護(hù)設(shè)備，但只要長時間接觸，對人體的健康仍然存在影響。我曾多次要求回原崗位上班，但均遭公司拒絕，理由是勞動合同既已變更，我便無權(quán)反悔。

請問: 我能否請求回到原崗位？

王莉萍

王莉萍：

你有權(quán)請求回原崗位上班。

一方面，公司明知你所從事的新崗位具有職業(yè)中毒危害，卻沒有事先告知，不僅嚴(yán)重侵犯了你的知情權(quán)，還明顯違反了自身的法定義務(wù)。因為《使用有毒物品作業(yè)場所勞動保護(hù)條例》第十八條規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動者訂立勞動合同，將工作過程中可能產(chǎn)生的職業(yè)中毒危害及其后果、職業(yè)中毒危害防護(hù)措施和待遇等如實告知勞動者，并在勞動合同中寫明，不得隱瞞或者欺騙。勞動者在已訂立勞動合同期間因工作崗位或者工作內(nèi)容變更，從事勞動合同中未告知的存在職業(yè)中毒危害的作業(yè)時，用人單位應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定，如實告知勞動者，并協(xié)商變更原勞動合同有關(guān)條款。用人單位違反前兩款規(guī)定的，勞動者有權(quán)拒絕從事存在職業(yè)中毒危害的作業(yè)，用人單位不得因此單方面解除或者終止與勞動者所訂立的勞動合同。”

另一方面，你有權(quán)要求回原崗位上班。鑒于《勞動合同法》第二十六條第（三）項已明確規(guī)定“違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的”勞動合同無效，決定了不僅本案變更后的勞動合同從一開始便對你沒有任何法律約束力，而且原有的勞動合同仍然有效。

小保

離職后，勞動者的“五險一金”應(yīng)該怎么辦

小保：

我與一家公司的勞動合同因到期而終止。目前，我已經(jīng)在外省重新就業(yè)。

請問：離職后，我的“五險一金”應(yīng)當(dāng)怎么辦？

劉霞霞

劉霞霞：

因為工作原因，導(dǎo)致“五險一金”的變化，可以視不同情況，結(jié)合自身實際，區(qū)別對待。

養(yǎng)老保險方面，如果異地有新單位接收你，新參保地應(yīng)審核轉(zhuǎn)移接續(xù)申請并向原參保地發(fā)出同意接受函、原參保地辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)、新參保地接受轉(zhuǎn)移手續(xù)和資金，三個流程走完之后即可辦妥。如果沒有新單位接收，個人可以同時繳納單位和個人兩部分的金額（單位繳納的費用為個人月工資的20%，個人繳納月工資的8%），或個人繳納的部分可以全部轉(zhuǎn)走，單位繳納只可以轉(zhuǎn)移12%，也不影響個人養(yǎng)老保險權(quán)益的累積和個人養(yǎng)老金的計算。

醫(yī)療保險方面，如果異地有新單位接收你，應(yīng)在原單位所在地醫(yī)保中心開具《基本養(yǎng)老保險參保繳費憑證》，再攜帶身份證、新社保卡等去新單位所在地醫(yī)保中心辦理轉(zhuǎn)入。如果沒有新單位接收，個人可以到戶口所在地的社保機構(gòu)，參加城鄉(xiāng)居民醫(yī)療保險。

失業(yè)、工傷、生育保險方面，沒有個人賬戶，有新單位的無須辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)，沒有新單位的找到新單位后繼續(xù)繳納即可。

住房公積金方面，如果異地有新單位接收你，且戶口不在原單位所在地，既可以轉(zhuǎn)移賬戶（新單位城市開具公積金賬戶，并提供開戶證明以及《住房公積金轉(zhuǎn)移通知書》，攜帶以上證明原地辦理住房公積金轉(zhuǎn)出），也可以提取（帶身份證、勞動解除合同、銀行卡去公積金中心辦理）。

小保

高溫天氣，室外作業(yè)員工面對清涼并非只有“眼饞的份”

小保：

我是一名室外作業(yè)員工。近日，由于我的工作所在地持續(xù)高溫，我曾多次提出要增加休息時間、減輕勞動強度、減少高溫時段室外作業(yè)的請求，但公司以每天必須工作八小時為由一再拒絕，甚至表示如果我們不按時段上下班，則按曠工論處并扣除相應(yīng)工資和獎金。

請問：公司的做法對嗎？

趙莉娟

趙莉娟：

公司的做法是錯誤的。

一方面，拒絕臨危冒險工作是勞動者的權(quán)利。《勞動合同法》第三十七條第二款規(guī)定：“用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。”即面對生命、健康等危險，勞動者有權(quán)拒絕強令工作。

另一方面，用人單位面對酷暑必須對勞動者采取相應(yīng)的保障措施。《防暑降溫措施管理辦法》第八條規(guī)定：“在高溫天氣期間，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列規(guī)定，根據(jù)生產(chǎn)特點和具體條件，采取合理安排工作時間、輪換作業(yè)、適當(dāng)增加高溫工作環(huán)境下勞動者的休息時間和減輕勞動強度、減少高溫時段室外作業(yè)等措施：用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)地市級以上氣象主管部門所屬氣象臺當(dāng)日發(fā)布的預(yù)報氣溫，調(diào)整作業(yè)時間，但因人身財產(chǎn)安全和公眾利益需要緊急處理的除外：1.日最高氣溫達(dá)到40℃以上，應(yīng)當(dāng)停止當(dāng)日室外露天作業(yè)；2.日最高氣溫達(dá)到37℃以上、40℃以下時，用人單位全天安排勞動者室外露天作業(yè)時間累計不得超過6小時，連續(xù)作業(yè)時間不得超過國家規(guī)定，且在氣溫最高時段3小時內(nèi)不得安排室外露天作業(yè)；3.日最高氣溫達(dá)到35℃以上、37℃以下時，用人單位應(yīng)當(dāng)采取換班輪休等方式，縮短勞動者連續(xù)作業(yè)時間，并且不得安排室外露天作業(yè)勞動者加班……因高溫天氣停止工作、縮短工作時間的，用人單位不得扣除或降低勞動者工資。”綜上，公司不僅應(yīng)當(dāng)采取對應(yīng)措施，更不能扣除你們相應(yīng)的工資和獎金。

小保

勞動關(guān)系無效，能否索要未書面簽約的雙倍工資

小保：

我在一家醫(yī)院獨立從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動。近日，我被衛(wèi)生行政部門查出沒有取得醫(yī)師資格證書和醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書，不允許我繼續(xù)獨立執(zhí)業(yè)。我同意離職但要求醫(yī)院支付未簽訂書面勞動合同的雙倍工資，理由是雖然雙方建立的勞動關(guān)系違反規(guī)定，可《勞動合同法》并未強調(diào)可以免除用人單位簽訂書面勞動合同的法定義務(wù)。

請問：我能否索要雙倍工資？

楊蕓蕓

楊蕓蕓：

你無權(quán)索要未簽訂書面勞動合同的雙倍工資。

一方面，本案所涉勞動關(guān)系違反了強制性規(guī)定。《勞動法》第六十九條規(guī)定：“國家確定職業(yè)分類，對規(guī)定的職業(yè)制定職業(yè)技能標(biāo)準(zhǔn)，實行職業(yè)資格證書制度，由經(jīng)過政府批準(zhǔn)的考核鑒定機構(gòu)負(fù)責(zé)對勞動者實施職業(yè)技能考核鑒定。”《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第八條、第十二條、第十三條、第十四條規(guī)定，國家實行醫(yī)師資格考試制度和醫(yī)師執(zhí)業(yè)注冊制度。醫(yī)師資格考試成績合格，取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格或者執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師資格。醫(yī)師經(jīng)注冊后，方可在執(zhí)業(yè)范圍內(nèi)從事相應(yīng)的醫(yī)療、預(yù)防、保健業(yè)務(wù)。未經(jīng)醫(yī)師注冊取得執(zhí)業(yè)證書，不得從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動。因為你的行為嚴(yán)重危及患者人身健康、國家行政管理、社會公共利益，所以你與醫(yī)院之間屬于無效勞動關(guān)系。

另一方面，醫(yī)院無須向你支付未簽訂書面勞動合同的雙倍工資。因為你與醫(yī)院之間屬于無效勞動關(guān)系，從一開始就對雙方?jīng)]有法律約束力，即不受法律保護(hù)，自然也就不在該規(guī)定的適用之列。尤其是在勞動者明知故犯的情況下，仍要求用人單位承擔(dān)未簽訂書面勞動合同的相應(yīng)責(zé)任，無疑是與勞動合同合法性原則相悖。

小保

單位未給丈夫辦生育保險，妻子也有權(quán)索要賠償

小保：

我因車禍致殘辭去工作后，一直未再就業(yè)。一個月前，我生了一個寶寶。當(dāng)我前往社會保險機構(gòu)報銷生育醫(yī)療費用時，卻被告知我丈夫所在的公司沒有為其辦理生育保險，所以我不能享受相關(guān)待遇。我丈夫的公司認(rèn)為，男職工不存在生育問題，公司自然無須為其辦理生育保險，并且我也不是公司職工，自然無權(quán)向公司索要賠償。

請問：公司的說法對嗎？

汪蕓彤

汪蕓彤：

公司的說法是錯誤的。

一方面，公司必須為你丈夫辦理生育保險。《社會保險法》第五十三條規(guī)定：“職工應(yīng)當(dāng)參加生育保險，由用人單位按照國家規(guī)定繳納生育保險費，職工不繳納生育保險費。”只要員工與用人單位形成了勞動關(guān)系，不分男女，用人單位均有為其辦理生育保險、繳納生育保險費的法定義務(wù)。

另一方面，你可以享有丈夫的生育保險待遇。《社會保險法》第五十四條規(guī)定：“用人單位已經(jīng)繳納生育保險費的，其職工享受生育保險待遇；職工未就業(yè)配偶按照國家規(guī)定享受生育醫(yī)療費用待遇。所需資金從生育保險基金中支付。”鑒于你丈夫系公司員工，你因殘辭職后一直未再就業(yè)，同樣有權(quán)獲取生育醫(yī)療費用的補償。

再一方面，公司必須承擔(dān)賠償責(zé)任。《侵權(quán)責(zé)任法》第六條規(guī)定：“行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”公司必須依據(jù)《社會保險法》所確定的生育醫(yī)療費用的項目和標(biāo)準(zhǔn)，向你承擔(dān)賠償責(zé)任。同時，人力資源和社會保障部《實施〈社會保險法〉若干規(guī)定》第二十七條指出：“職工與所在用人單位發(fā)生社會保險爭議的，可以依照《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》《勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則》的規(guī)定，申請調(diào)解、仲裁，提起訴訟。”

小保

員工翹班打麻將遭遇車禍，單位未辦工傷保險也可免責(zé)

小保：

四個月前，我在上班時接到好友相邀打麻將的電話，便悄悄翹班前往。不料途中我遭遇車禍，不僅花去3萬余元醫(yī)療費用，還落下十級傷殘。經(jīng)交警部門認(rèn)定，對方司機負(fù)事故的主要責(zé)任，我負(fù)次要責(zé)任。當(dāng)我向有關(guān)部門索要工傷待遇時，發(fā)現(xiàn)公司并未為我辦理工傷保險，于是我要求公司擔(dān)責(zé)。但公司卻以這次事故不構(gòu)成工傷為由拒絕。

請問：我的情形是否屬于工傷？

黃梓珊

黃梓珊：

你的情形不構(gòu)成工傷，公司也有權(quán)拒絕承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。

《工傷保險條例》第六十二條的規(guī)定，是以員工構(gòu)成工傷為前提的，即單位沒有為員工辦理工傷保險違反了自身的法定義務(wù)，就必須承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。但是，如果員工不構(gòu)成工傷，單位照樣可以拒絕賠償。與之對應(yīng)，你能否要求公司賠償?shù)年P(guān)鍵，取決于是否構(gòu)成工傷。《工傷保險條例》第十四條規(guī)定：“職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷：（一）在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；……(六)在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的……”，你的情形恰恰與之相違。一方面，你私自翹班而去后已不屬于上班，事故的發(fā)生地點并非單位，且與你的本職工作沒有任何關(guān)聯(lián)。另一方面，雖然你的傷害是由于交通事故所引起，且經(jīng)交警部門認(rèn)定只負(fù)次要責(zé)任，即“非本人主要責(zé)任”，但不能認(rèn)為事故是發(fā)生“發(fā)生在上下班途”。因為人力資源和社會保障部辦公廳《關(guān)于工傷保險有關(guān)規(guī)定處理意見的函》中已就“上下班途中”的含義做出了明確限定：“是指合理的上下班時間和合理的上下班路途。”而你私自離崗，目的地只是打麻將所在地，即無論從時間、空間乃至目的上看，均與“上下班途中”無關(guān)。