網絡直播相關法律問題探討

孫 濤

（231131 安徽省汽車工業學校 安徽 合肥）

最近央視曝光的一起刑事案件引起輿論關注：年近30歲的王某是江蘇鎮江某房地產開發公司的會計，自2015年10月到2017年2月之間，利用自己的職務便利，挪用公司公款930余萬元，其中的766萬元被他在各大直播平臺打賞了主播。今年5月15日，法院對此案作出一審判決，判決王某犯職務侵占罪，判處7年有期徒刑，并處沒收財產20萬元，責令王某退回被害單位人民幣930萬元。

對于王某所受的刑罰沒有歧義，但對女主播是否應退還所獲打賞，網上爭議頗大。有的網友說主播不可能知道錢是贓款，而且主播也付出了勞動，不該退；也有的說王買的是禮物，是交易行為，主播是善意取得，不需要退。也有網友認為是贈與，應該退還，等等。那么王某在網上打賞應該退還么？

一、王某網上打賞是贈與，女主播不能以善意取得獲得贓款

為什么王某的行為是贈與呢？根據《中華人民共和國合同法》第十一章的規定，贈與合同，贈與人把自己的財產無償地送給受贈人，受贈人同意接受的合同。

贈與行為是無對價的，是單務合同。打賞主播的錢與無償取得是否性質相同有待研究，主播打賞有一定的贈與性質，但又有一定的表演觀賞性質，在定性上還有爭議。但就王某一案分析，王某在打賞給女主播時，女主播無任何義務，雖然女主播有才藝表演，但是這種才藝表演顯然不能構成數百萬錢款的對價。因此，王某的行為符合贈與的要件。

而善意取得，是取得所有權或他物權的制度，善意取得是一項保護正常交易的制度，在交易過程中，當事人無法知道對方是否有財產的處分權，也無義務無能力去調查，如果沒有善意取得制度予以保護，交易無法正常進行，社會正常的秩序無法確保。

我國《物權法》第一百零六條第一款的規定，善意應符合三個條件：

（1）受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的；

（2）以合理的價格轉讓；

（3）轉讓的不動產或者動產依照法律規定應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受讓人。

我國《物權法》中規定“以合理的價格轉讓”就充分說明了這種行為的性質必須是有償的，受贈、繼承等無償方式取得的物不能發生善意取得的效力。

那么女主播能否依據善意取得而獲得這筆錢呢？毫無疑問，女主播無償獲得的錢款是不能構成善意取得。網友如果只是單純認為女主播在獲得錢財時不知道這是贓款，并且無義務也無能力對錢款進行甄別就認為就構成善意取得，是錯誤的。如果女主播知道這是贓款，那就是承擔刑事責任，而不僅僅是民事責任的返還問題了。在無償受讓財產中，受讓人取得了財產利益，返還其取得的財產并沒有使其財產權益遭受損失。所以，受讓人在取得財產時，必須以相應的財產或者支付金錢為代價，無償取得財產不適用善意取得。

如果對上述分析還有所異議，那么依據《最高人民法院關于刑事裁判涉財產部分執行的若干規定》第11條的規定，被執行人將刑事裁判認定為贓款贓物的涉案財物用于清償債務、轉讓或者設置其他權利負擔，具有下列情形之一的，人民法院應予追繳：（一）第三人明知是涉案財物而接受的；（二）第三人無償或者以明顯低于市場的價格取得涉案財物的；（三）第三人通過非法債務清償或者違法犯罪活動取得涉案財物的。

女主播獲得數百萬的贓款，是符合上述規定的第二種情形，應予追繳。

綜上所述，不論就民事責任還是刑事責任，女主播都應該返還所獲贓款。

二、規范網絡直播相關建議

1.直播行業的自律

直播是近幾年發展迅速的行業，2017年我國網絡表演（直播）市場營收達到304.5億元，相比2016年的218.5億元，同比增長39%。網絡直播已經成為網絡文化內容供應、技術創新、商業模式創新的代表，成為網絡文化市場重要組成部分。報告預測，到2020年，中國的網絡直播將成千億級大產業，生長空間巨大。它的產生、發展，是市場的選擇，不能因為在發展中出現問題就去限制它甚至取消它，但如果對這些問題視而不見，也是不利于這個行業的。

除了上述案件，近來還出現未成年人借用父母的手機打賞的案例。因此，直播行業可以參考移動支付的防范措施，如在移動支付時會有相關提示，并且有限額。直播也可以在打賞時給予相關提示；在大額或者連續打賞時，除了給予警告式提示外，也可以在時間上設一定的限制。特別是在出現超的金額時，應當有相關措施進行核查。要注意可能出現的洗錢犯罪。

2.立法建議

網絡直播已成為網絡經濟的重要組成部分，建議對網絡直播等網絡經濟加強立法，以規避風險，更好的發展。法律的制定往往具有滯后性，如我國在2016年發布《互聯網直播服務管理規定》，旨在促進互聯網直播行業健康有序發展，弘揚社會主義核心價值觀，維護國家利益和公共利益，為廣大網民特別是青少年成長營造風清氣正的網絡空間，但是對類似上述案例的一些問題，尚無法規予以規范。

因此網絡直播在立法時應具有前瞻性。具體而言，對網絡直播應從兩方面入手。一是修改現行法，對國家已經制定的相關法律加以適當修改，使其符合網絡社會發展。二是制定單行法，規范直播行業相關行為。

直播是全新的經濟形態，是互聯網經濟，因此，在立法環節要有所突破，不能因循守舊，不能因噎廢食，立法的出發點應是促進發展，保駕護航，要積極參考國外立法。在立法時應廣泛調研，聽取社會各方面的意見，促使網絡直播健康發展。

網絡經濟的立法要注意保護網民的人身財產安全，保護網民的隱私權，確保網民的信息安全。