從福州體育運動學校項目探討代建的權利和義務

肖熔亮 （福州市建設工程質量監督站，福建 福州 350000）

0 前言

代建與其它工程項目管理模式的不同在于，因政府人力資源等的因素代建通常出現在政府投資的公共建筑的工程項目。代建只是在國內的事物，經過咨詢和查詢，未發現具體可參照的管理規范。通過對該具體工程項目的觀察探索，認為代建之所以會發生一些問題，不僅在于法律法規的不健全，還在于代建本身對代建的權力、責任義務的認識。

具體工程項目、福州體育運動學校項目建設規模：2013年11月福州市發改委立項，項目10hm2、政府投資5.3億元、改擴建工程建筑面積8.9萬m2，工期2年10個月，分3期建設。其中含：標準400m田徑場、150m封閉式風雨跑道、7個體育運動場館 (籃球、排球、羽毛球、乒乓球、射擊、摔跤、標準游泳跳水)、以及教學樓辦公樓運動員宿舍樓等。至2018年5月二期基本結束。

1 代建的實質

大致法律關系。公民納稅人—政府機構—執行公共事務。政府委托專業的建設施工管理部門對公共建筑工程項目的管理，其存在委托和代理關系。指定代理合同，政府指定代建單位作為使用單位的代理人，對項目工程建設施工進行專業化的管理；并代理使用單位，采用招標方式簽訂工程承包合同、工程監理合同、設備采購合同等。項目立項后，還涉及到土地、規劃、建委、城管、園林、電力、消防等部門。具體的福州體育運動學校改擴建項目工程，福州市政府選定一個項目管理公司(福州建工集團)作為代建單位，由作為代理人的代建單位與作為被代理人的使用單位(福州體育運動學校)，以及使用單位的主管單位福州體育局，簽訂三方代建合同。福州體育運動學校改擴建項目工程，采取“分批拆除，就地調整，交叉建設”的方式，項目建設劃分為3個標段不同時期交叉進行建設。福州體育運動學校為迎接福建省第十六屆省運會（2018年12月）的召開，項目工程前一期緊接后一期、工期緊急，按階段按照相關的重點項目政策。

代建實質是政府對公民納稅人委托的公共建筑的建設管理。

2 信息不對稱帶來的問題

代建關系的產生，委托單位福州體育運動學校：體育運動方面較為專業；代建單位福州建工集團：工程建設方面較為專業。這種關系存在著不可避免的信息的不對稱，福州地區還有很多這方面工程項目，如福州兒童醫院、福州圖書館、福州青運會場館（2015年10月全國第一屆青運會）項目等等。

政府投資的公建項目具有它的特殊性。

委托和代建的容易發生的問題，可能出現：①代建接觸更多的施工現場的信息，可能建筑產品的質量下降或者成本提高；②代建人相對于委托人來說，專業化程度更高，更具有信息這方面資源優勢。如果雙方不掏心，代理人與委托人之間的交流存在一定障礙；③作為運動訓練的教練都希望把訓練場館蓋得美觀耐用，使建筑成本增加。

解決辦法：①要遵循三方代建合同所涉及的法律法規，包括《建筑法》《招標投標法》等，認真貫徹履行法律法規，使代建這種建設管理模式更健康地發展；②減少信息不對稱，大會小會上強調加強溝通和工作聯系，才能在一定程度上保證工程質量，保障人民的根本利益；③業主使用單位聘請專家，不作睜眼瞎，簽字蓋公章時心中踏實，體校辦公會上通的過。

3 代建人的權利義務

網絡大數據。按代建合同示范文本和切身體會，對代建的權利義務作粗淺分析如下。

3.1 代建人權利

按照建設工程方面的正常的管理規定，例如：①按照國家相關規定的程序選擇各個專業工程檢測單位；②對工程建設有關事項包括工程規模、設計標準、規劃設計、施工工藝設計和使用功能要求等的建議權；③對工程上使用的材料的決定權和施工質量的檢驗權；④工程施工進度的檢查、監督權，以及工程實際竣工日期提前或超過工程施工合同規定的竣工期限的簽認權；⑤對建設資金的管理權；⑥取得相應報酬的權利以及非自身原因損失獲得補償的權利等等。這與代建項目部團隊的管理水平有很大關系。公平地說，雖然從專業上和信息上看，代建單位處于優勢，但是由于目前代建人的法律地位尚不明確，以及相關法律法規的不完善，使得代建人在建設活動中，往往處于尷尬的角色，加上有些政府投資部門對于代建制理解不夠或是對代建人信任不夠，代建的實施遇到了較大的障礙，代建人的權利利益很難得以保障。

3.2 代建人義務

代建是按市場經濟規則適應生存的營利性的工程項目管理單位。代建人是項目實施過程的關鍵，因為委托和代理關系中，代建人是最終的受委托人，即代理人，其工作成果直接關系到建設項目的受益人，即公眾納稅人，可謂肩負重任。在根本上，代建人的義務是對公眾納稅人的義務。而在具體工程實施中，代建人的義務是對合同對方的義務，即政府部門和使用人的義務。根據合同規定的代建范圍不同，代建人應履行的義務也不盡相同，最基本的包括：①遵守國家法律法規的前提下，維護合同對方的利益的義務；②規范運行項目管理工作的義務，包括組建稱職的代建管理人員班子，制定項目實施規劃、項目周報、月報制度等等；③運用專業知識使得建設項目按照最優化的投資、進度進行，并保證工程質量達到預期標準的義務；④以約定的形式向合同對方匯報工程實際情況的義務；⑤協調參建各方關系的義務；⑥合同約定的其他義務。

三方代建合同（這里三方指的是福州體育局、福州體育運動學校、福州建工集團）；三方工程施工合同（福州體育運動學校、福州建工集團、施工單位）；三方監理合同（福州體育運動學校、福州建工集團、監理單位）。粗略地理解，代建單位相當于房地產建設單位，自從房地產單位在政府行政服務中心窗口的登記制改為備案制后，目前福州市代建單位8家，被代建項目17項，由福州市建委公建負責監管。

4 結束語

代建制是我國在建筑領域對政府投資項目管理模式的一項改革，項目數量不是很多（福州城區大約8家17項），但有政府工作效能和工程經濟等方面的意義。三方代建合同模式（這里指的是政府投資部門、委托方、代建方）是相對較為合理的合同模式。但是，因為該模式與現行《民法通則》和《合同法》關于委托代理制度的規定還是有些不符的。政府投資主管部門屬于行政法（財政法）上的主體，是不能與民事主體的代建人、使用人簽訂合同的。建議能夠在政府投資主管部門下設立—個具有法人資格的投資項目管理機構（如福州城市建設投資集團有限公司），由其出面與代建人、使用人簽訂代建合同更為合理。還因為政府投資款不能落到代建企業，所以體校代建項目的工程款落到福州體育局的福州體育運動學校，這就存在代建人需要將相關資料送使用人福州體育運動學校簽字蓋章問題。工程項目又不全是交鑰匙工程（交鑰匙工程指：委托人業主單位施工全過程不參與、代建人直至工程驗收后交鑰匙）。福州體育運動學校改擴建項目工程全過程需要使用單位福州體育運動學校的參與，使用單位認為需要專業人士把關，難免發生不同的意見。全過程參與可較好地協調政府投資的公建項目特殊性的問題。代建有運用專業知識使得建設項目按照最優化的投資、進度進行，并保證工程質量達到預期標準的義務，共同的目標是把工程項目完成好。

代建目前已納入部門監管，建議建立健全代建管理規范。