財稅大挑戰

文/吳曉輝 趙海舟 王佳 趙玉琪 編輯/王亞亞

可以預見的是，CDR的投資者將主要是境內投資者，因此在CDR的持有和轉讓階段，投資者很可能會享有同投資A股股票類似的稅務待遇。

隨著CDR規則的正式落地，CDR發行、獨立IPO、借殼上市、私有化或拆除紅籌架構，已成為境外紅籌企業對接境內資本市場的“四大路徑”。其中，紅籌回歸A股市場的財稅問題一直備受各界關注。

紅籌架構一般包括大紅籌和小紅籌。所謂大紅籌是指以境內法人控制的海外公司在海外上市，通常搭建的境內主體為國有企業；小紅籌是指以境內個人控制的在海外注冊的公司在海外上市，是許多民營企業在海外上市的常見途徑。大紅籌架構與小紅籌架構雖略有差異，但在紅籌架構拆除過程中所涉及的主要稅務問題有共通之處。本文在這里主要討論小紅籌模式下比較有代表性的可變利益實體（Variable Interest Entities，VIE）架構在回歸過程中面臨的主要稅務問題。

傳統回歸路的稅務挑戰

對于境外已上市公司來說，需要先私有化退市，然后再拆除紅籌架構；而對于已搭建完紅籌架構但尚未上市的公司，以及境外已上市公司的部分業務或子公司來說，可直接考慮拆除紅籌架構。拆除VIE控制類紅籌架構的模式各異，但主要目標就是解除VIE控制協議，還原真實股權結構，清理境外公司及境內外商獨資企業（Wholly Owned Foreign Enterprise，WOFE）。通常而言，涉及的稅務問題主要包括：境外投資人退出的中國所得稅、WFOE與VIE內部重組的稅務問題以及員工激勵的稅務問題。

一是境外投資人退出的中國所得稅問題。根據圖1，如果開曼公司有足夠現金，投資人可以以自有資金回購境外投資人的股權來實現退出；如果開曼公司沒有足夠的現金，則可以由創始人或境內投資者以人民幣投資于VIE公司，再通過境內VIE公司收購WFOE的股權，香港公司收到股權收購款以后分紅給開曼，并由開曼公司回購投資人的股權。

我國先后出臺了《國家稅務總局關于加強非居民企業股權轉讓所得企業所得稅管理的通知》（國稅函〔2009〕698號，已于2017年12月1日廢止）、《國家稅務總局關于非居民企業間接轉讓財產企業所得稅若干問題的公告》（國家稅務總局公告2015年第7號，下稱“7號公告”）和《關于非居民企業所得稅源泉扣繳有關問題的公告》（國家稅務總局公告2017年第37號）等文件，對非居民企業間接轉讓中國居民企業股權的申報納稅義務進行了明確。如果回購開曼公司股權的交易被判定為不具有合理商業目的的安排，并被重新定性為直接轉讓中國居民企業股權，境外投資人（非居民企業）需就轉讓所得向中國主管稅務機關繳納10%的企業所得稅（適用稅收協定優惠稅率的情況除外），開曼公司作為回購方需要及時履行代扣代繳義務。因此，建議交易雙方根據7號公告等文件，分析開曼公司及其下屬企業的經濟實質，對交易成本和稅務風險進行綜合評估，并在回購交易安排、交易價格設定、交易文檔準備、補償機制等方面先行謀劃。

二是集團重組的涉稅問題。企業在拆紅籌及籌備A股上市過程中，均可能需要通過分立、吸收合并、業務重組、股權收購、資產收購等一系列重組方式完成集團內部架構調整。國家近幾年陸續出臺了諸多針對企業并購重組的稅收優惠政策，廣泛地適用于企業所得稅、增值稅、土地增值稅、契稅以及個人所得稅等多個稅種。因此，企業在交易設計及執行中應當審慎對待稅務問題，并充分利用現有的稅收優惠政策：

其一，股權轉讓作價的公允性。WFOE和VIE公司股權轉讓作價的公允性以及相關的稅款是否及時準確繳納，是普遍關注的問題。股權交易對價通常有名義對價、注冊資本、賬面凈資產和公允價幾種情況，如果明顯低于被轉股公司的凈資產或初始投資成本，可能會被稅務機關質疑和調整轉股涉及的稅款，主要包括預提所得稅、企業所得稅和個人所得稅（除非有正當理由）。

其二，吸收合并的稅務處理。滿足特定條件時，可以申請適用企業所得稅特殊性稅務處理，還可以視情況申請整體劃轉免征增值稅的優惠。對于不同的吸收合并類型（如母并子、子并母或者兄弟公司合并），稅務處理的實踐可能不盡相同，需要提前與主管稅務機關進行溝通；同時，在吸收合并完成后，存續實體還需要繼續關注稅收優惠政策的承繼（例如對被吸并的高新技術企業的優惠）、可彌補虧損及增值稅進項稅留抵的結轉等問題。

圖1 紅籌架構的基本模式——協議控制模式（VIE架構）

圖2 CDR交易結構

其三，分立的稅務處理。如果公司通過分拆方式進行重組，對于被分立公司所有股東按原持股比例取得分立企業股權的，在滿足其他特定條件的前提下，可以申請適用企業所得稅的特殊性稅務處理，同時也可以爭取適用增值稅、土地增值稅及契稅的稅務優惠處理。

其四，資產重組的稅務處理。在滿足特定條件時，參與重組的公司股東可以申請適用特殊性稅務處理，還需要關注并滿足重組后連續12個月內，不改變重組資產原來的實質性經營活動且取得股權支付的原主要股東不得轉讓所取得股權的承諾。對于參與交易并取得股權支付的個人股東，可以申請適用五年內分期納稅的優惠政策。

三是員工股權激勵的涉稅問題。根據現行稅法規定，員工從公司以低于公平市場價格取得股權的，應在獲得股權時，對實際出資額低于公平市場價格的差額，按照“工資、薪金所得”適用3%—45%的超額累進稅率；在股權轉讓時，以股權轉讓收入減除股權原值和合理費用后，適用20%的“財產轉讓所得”項目繳納個人所得稅。

因開曼公司法律制度和中國法律制度的差異，很多搭建了紅籌架構的公司在開曼公司層面期權發放人數超過200人；但根據中國法律制度的要求，未上市公司的股東人數不得超過200人，故拆紅籌過程中會涉及部分員工（包括離職員工）的期權清理和現金補償問題。針對已行權員工的股份回購，作為員工的“財產轉讓所得”，通常適用20%的個人所得稅稅率。對于已得權員工的現金補償，可能會被認為屬于員工的“工資、薪金所得”，適用3%—45%的超額累進稅率，由公司履行代扣代繳義務。

在準備境內上市的過程中，員工持股平臺法律形式（如有限公司或有限合伙企業）的選擇將直接影響未來被激勵員工的個人所得稅。此外，員工如何成為有限合伙企業的合伙人持有擬上市公司的股份，也需要特別關注。在不同安排下，這可能會形成公司層面的股份激勵費用，同時也會進一步對員工工資薪金個人所得稅和企業所得稅產生影響。在滿足特定條件時，被激勵對象可以僅就取得的股權轉讓收益在轉讓時繳納20%的個人所得稅。因此，公司在設計股權激勵方案時，應充分關注并了解不同方案對員工的個人所得稅、公司財務處理和企業所得稅可能的影響，綜合不同因素，設計符合商業需要并具有稅務效率的股權激勵方案。

CDR可能面臨的境內稅收

除前述需要通過拆除紅籌架構再進行境內上市的回歸方式外，在新出臺的CDR規則下，滿足條件的紅籌架構公司還可以通過CDR方式實現回歸（見圖2）。

CDR的法律形式決定了境外上市公司（或擬上市公司）能夠實現在基本不改變現行法律框架的基礎上，實現回歸A股。因此，CDR的原生規則并不涉及原有投資者的股份轉讓，進而避免了中國的非居民企業股權轉讓和架構重組過程中一系列復雜的稅務問題，也在很大程度上降低了拆紅籌和回歸A股過程中的稅負成本，縮短了上市的時間。

可以預見的是，CDR的投資者將主要是境內的投資者，因此在CDR的持有和轉讓階段，投資者很可能會享有同投資A股股票類似的稅務待遇。例如，投資者轉讓CDR的行為被判定為屬于金融商品轉讓，而取得的股息紅利和轉讓收入，需要視CDR投資者的身份，分別適用現行中國企業所得稅法及個人所得稅法的征免規定。

回歸途中的會計處理

中概股企業在回歸境內資本市場時可能還會面臨以下四方面的會計問題。

一是同一控制下的企業合并會計處理。同一控制下的企業合并，是指參與合并的企業在合并前后均受同一方或相同的多方最終控制，且該控制并非暫時性的。所謂“非暫時性的”一般是指1年以上。海外中國企業回歸，無論是直接上市還是借殼、分拆上市，都需要經過股權和業務的重組。重組是否滿足會計準則定義的“同一控制下的企業合并”和滿足經營業績的上市標準，將會對上市的成功與否產生重要影響。

海外企業重組過程中，如按同一控制下企業合并的會計處理原則，由于重組前后報告主體自最終控制方開始實施控制時，一直是一體化存續下來的。其體現在財務報表上，即由重組后形成的母子公司所構成的報告主體，無論是資產規模還是其經營成果都應該存續計算。因此，此類交易中不產生新的商譽因素，也不確認新的資產。

二是員工激勵計劃會計處理。境外的擬上市主體基本都設計或實行了員工持股計劃。當境外主體退市后，股權激勵計劃將無法繼續實行，所以要終止員工持股計劃，并且要與相關計劃持股的員工簽訂期權終止協議。合同解除后，境外主體要采取妥善措施安排后續事宜，可支付補償金，也可以由境內上市主體重新與員工簽署股權激勵協議，安排員工持股。原境外上市公司或擬上市公司的管理層和員工的激勵計劃，在私有化過程中的處理，將會影響將來國內上市主體財務報表的員工激勵計劃的成本總額及對各個會計期間的損益。因此，如何妥善地安排私有化過程中的原員工持股計劃，以及在境內上市前安排新的員工持股計劃將是關鍵。否則，可能會對上市申報期的利潤造成很大的影響。

三是商譽的會計處理。很多準備回歸的海外企業屬于新經濟企業，都是輕資產運營。如這些企業在之前的收購中產生了較多的商譽，則可能在國內上市中面臨無形資產占比過高的問題。2016年修訂的《首次公開發行股票并上市管理辦法》第二十六條第四款規定，“最近一期末無形資產（扣除土地使用權、水面養殖權和采礦權等后）占凈資產的比例不高于20%”，而目前國內的上市過程中，普遍把商譽納入無形資產來計算上述比例，因此，如果商譽占凈資產的比例過高，將會成為通過審核的一個障礙。

四是中國會計準則與國際會計準則及美國會計準則的差異。中國會計準則與國際會計準則及美國會計準則在某些地方的處理上還是有一定差異的。特別是相較美國的會計準則，在某些行業中收入確認、研發支出的確認以及無形資產的確認等，都會有較大不同。這會導致企業在回歸A股時，重新以中國會計準則編制的報表的利潤，可能與之前的境外報表有差異。對此，企業在回歸前應較早開始準備。如果是以發行CDR形式回歸，會同時面臨兩地交易所的監管，也會面臨需同時披露年報的情形。在這種情況下，回歸企業不僅要注意會計準則的差異，還要注意國內對上市公司年報信息的披露要求與其他地方不一致的地方。

進入到2018年后，隨著促進實體經濟轉型升級，以及鼓勵支持優質創新型企業的一系列政策的出臺，中概股企業回歸或將成為未來國內資本市場中的一股潮流。而對中概股企業自身而言，也需要練好內功，提前準備好回歸過程中可能遇到的各類財務、稅務問題，必要時需尋求專業服務機構的協助，為重返A股市場鋪平道路。