成年人意定監(jiān)護屬性研究

羅開鼎

【摘要】隨著《中華人民共和國民法總則》的頒布，我國的成年監(jiān)護制度初步創(chuàng)立，其中對監(jiān)護的理念進行了創(chuàng)新。最大化利益原則、尊重被監(jiān)護人意志以及“正常化”的理念也隨之進入我們視野。改革開放和計劃生育政策的實施，使我國的社會觀念、人口結(jié)構(gòu)和家庭格局發(fā)生了巨大變化，尊重和保護身心障礙者的觀念得到普遍認可，加之人口老齡化的趨勢越來越明顯，為應(yīng)對一系列新情況，我國現(xiàn)有的成年監(jiān)護制度中意定監(jiān)護制度也面臨著時代的挑戰(zhàn)。

【關(guān)鍵詞】成年監(jiān)護 意定監(jiān)護 行為能力 法律性質(zhì)

成年監(jiān)護是為了監(jiān)督與保護存在身心障礙狀況的成年人的人身與財產(chǎn)等合法權(quán)利，并由其自主選定監(jiān)護人的法律制度。傳統(tǒng)民，將成年監(jiān)護稱為禁治產(chǎn)人監(jiān)護、準禁治產(chǎn)人監(jiān)護。禁治產(chǎn)人主要指稱現(xiàn)在所稱的無民事行為能力人，準禁治產(chǎn)人指稱現(xiàn)在所稱的限制民事行為能力人。禁治產(chǎn)的意思是禁止處分、管理財產(chǎn)。禁治產(chǎn)制度是大陸法系特有的司法制度，己逐步退出歷史舞臺。不同國家禁治產(chǎn)制度存在一定差異，《德國民法典》將成年監(jiān)護規(guī)定為成年照管制度，日本民法典則為成年后見制度，大部分國家乃至聯(lián)合國國際人權(quán)文件將禁治產(chǎn)制度規(guī)定為成年監(jiān)護，亦成為學理上的通說。

依據(jù)成年監(jiān)護產(chǎn)生的事實不同，可將其區(qū)分為意定監(jiān)護與法定監(jiān)護。意定監(jiān)護僅依據(jù)合法有效的意定監(jiān)護合同即可產(chǎn)生，法定監(jiān)護則產(chǎn)生于法律的規(guī)定。成年監(jiān)護的此種分類有利于適用不同的法律規(guī)則，在監(jiān)護人履行監(jiān)護職責時，意定監(jiān)護要求監(jiān)護人尊重本人的意思表示，法定監(jiān)護則需按照法律規(guī)定即可。意定監(jiān)護制度通過委托的方式在當事人雙方達成一致，在雙方當事人中成立意定監(jiān)護合同。意定監(jiān)護合同的委托人大多為隨著年紀逐漸衰老，精神狀態(tài)欠佳，智力水平下降，或是因為其他一些狀況導致身心存在障礙，無法對自身的正常生活進行自理。此時，由受托人根據(jù)意定監(jiān)護合同中雙方的約定采取適當?shù)谋O(jiān)護方式與照管相應(yīng)的監(jiān)護內(nèi)容，且監(jiān)護人需要接受法律與相關(guān)機關(guān)、個人的監(jiān)督。意定監(jiān)護人通過意定監(jiān)護制度使得自己在喪失或者部分喪失民事行為能力后的生活得到照顧，將自己的身心和財產(chǎn)照管事務(wù)在事前做出安排，充分體現(xiàn)當事人的意思自治。

成年意定監(jiān)護具有契約屬性，民法上的契約概念以“交換的合意”為核心，成年意定監(jiān)護符合契約的核心涵義。首先，成年意定監(jiān)護合同是在平等自由的基礎(chǔ)上訂立的。成年意定監(jiān)護中的監(jiān)護人與被監(jiān)護人處于平等地位，其締結(jié)意定監(jiān)護關(guān)系的意志獨立于其他人，可依雙方合意解除意定監(jiān)護關(guān)系，成年意定監(jiān)護中的合意與現(xiàn)代契約的合意是一致的。其次，意定監(jiān)護關(guān)系之交換不僅是現(xiàn)實存在的，而且是可預(yù)期的。意定監(jiān)護兼具自然性和社會性，生理基礎(chǔ)和社會風俗使權(quán)利義務(wù)趨于明晰，雙方由此享受意定監(jiān)護帶來的利益，達成彼此利益的交換，主要表現(xiàn)為兩方面：第一，為了實現(xiàn)成年意定監(jiān)護最基本的功能，監(jiān)護人負有滿足被監(jiān)護人在身心存在障礙后生理需要的義務(wù)，是對當事人自身的自由的限制；第二，雙方在成年意定監(jiān)護法律關(guān)系中有一定的分工，這個過程需要當事人達成一致意見。

成年意定監(jiān)護是公權(quán)力介入的契約制度，成年意定監(jiān)護制度作為監(jiān)護制度的一部分，更多的體現(xiàn)國家與個人之間的關(guān)系，社會公共利益的維護與國家對個人的強制性貫穿于成年意定監(jiān)護制度中。成年意定監(jiān)護合同在委托人失去判斷能力或行為能力部分喪失之后始生效。任由當事人對監(jiān)護的方式與內(nèi)容進行約定，勢必造成監(jiān)護權(quán)濫用。出于保護被監(jiān)護人利益的需要，公權(quán)力的介入成為意定監(jiān)護制度本身的應(yīng)有之義。一方面要求當事人對監(jiān)護合同進行公證與登記，另一方面公權(quán)主體也將對監(jiān)護進行監(jiān)督。所以，對監(jiān)護的監(jiān)督至關(guān)重要，此種監(jiān)督應(yīng)是全方位的，包括事前與事后監(jiān)督，對監(jiān)護監(jiān)督人的選任亦是監(jiān)督體系的重要組成部分。

成年意定監(jiān)護是一種實體規(guī)定與程序保障相結(jié)合的制度，成年人意定監(jiān)護是一種實體規(guī)定與程序保障相結(jié)合的制度，各國對意定監(jiān)護制度都有詳細的規(guī)定，我國《民法總則》第33條規(guī)定“具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護人。協(xié)商確定的監(jiān)護人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，履行監(jiān)護職責”，意定監(jiān)護契約制度初見端倪，并為意定監(jiān)護制度的完善與施行提供了立法基礎(chǔ)。成年意定監(jiān)護合同確為成年意定監(jiān)護成立的必備要件，相配套的程序性保障殊為重要，需要監(jiān)督制度為當事人提供救濟途徑。日本的任意監(jiān)護合同需按法定方式進行公證，公證人對意定監(jiān)護合同公證之后向家事法院申請登記，或者家事法院選任監(jiān)督人之后由家事法院進行登記。一旦意定監(jiān)護合同的內(nèi)容發(fā)生變動，需要在登記機關(guān)對登記進行跟新。任意監(jiān)護的合同的成立并不以雙方當事人達成合意為成立要件，將任意監(jiān)護合同在適格登記機關(guān)進行登記方可成立，合同內(nèi)容與當事人的意思能力受到有權(quán)機關(guān)的審查，以增強任意監(jiān)護制度穩(wěn)定性。其次，監(jiān)督人的選任也構(gòu)成程序性保障的一部分。登記后的合同并不立刻生效，任意監(jiān)護合同以家事法院選任意定監(jiān)護的監(jiān)督人為生效要件。

監(jiān)護制度是民法的重要構(gòu)成，無民事行為能力人或者限制民事行為能力人是我國民法監(jiān)護制度的適用對象，我國民法中的監(jiān)護制度的立法目的側(cè)重于維護交易秩序的穩(wěn)定。《中華人民共和國民法總則》雖對監(jiān)護制度進行了更新，理念上提出了最大化利益原則和尊重被監(jiān)護人的自我決定，制度上初步設(shè)立成年意定監(jiān)護制度。意定監(jiān)護制度更多呈現(xiàn)出概念性的特點，成年意定制度的實施缺乏相應(yīng)的配套制度，成年被監(jiān)護人民事行為能力變化而引起的宣告制度中出現(xiàn)的問題亦未涵射，意定監(jiān)護合同公證登記制度也是一片空白。

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