淺析短線交易歸入制度

鄭佳

【摘 要】短線交易歸入制度規(guī)定了行為人從事短線交易的收益應(yīng)該歸入公司所有，對規(guī)范證券市場的公平交易、保護投資者的合法權(quán)益有深遠的制度價值。本文通過對短線交易歸入制度的概括性介紹，闡述了其特性和存在價值，并對我國歸入制度進行分析，指出了其在主體范圍和配套制度等方面的不足，提出了一些例如擴大歸入權(quán)行使的主體的完善構(gòu)想，以期能為短線交易歸入制度的進一步建設(shè)帶來一些啟示。

【關(guān)鍵詞】短線交易；歸入制度；完善構(gòu)想

一、短線交易歸入制度概述

短線交易是一種反向交易行為，指的是上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員及持有上市公司股份5%以上的主要股東違反法律規(guī)定，在一定期限內(nèi)買進、賣出或者賣出、買進公司股票。而短線交易歸入制度是對該行為的規(guī)制，就是規(guī)定行為人從事短線交易的收益應(yīng)該歸公司所有。

短線交易歸入制度采取客觀的歸責(zé)標(biāo)準(zhǔn)，即不問當(dāng)事人是否在主觀上有利用內(nèi)幕信息的可能。只要當(dāng)事人具有公司內(nèi)部人身份，就假設(shè)他有該種可能，對其在法定期間內(nèi)買賣股票所獲的利益進行強制性剝奪。這一粗略而實際的方法，減輕了指控公司內(nèi)部人內(nèi)幕交易時繁重的舉證責(zé)任，彌補了內(nèi)幕交易制度的缺陷，增強了投資者的信心。

該項制度最早見于美國《1934年證券交易法》，是美國爆發(fā)證券市場危機后對短線交易所作的法律上的應(yīng)對舉措。此后世界各國都陸續(xù)出臺關(guān)于此歸入制度的規(guī)定，其根本目的是防止上市公司的內(nèi)部人以職務(wù)之便，用內(nèi)幕信息從事短線交易。我國短線交易歸入制度首見于1993年國務(wù)院發(fā)布的《股票發(fā)行與管理暫行條例》，現(xiàn)規(guī)定于《證券法》第47條。盡管立法經(jīng)過了數(shù)次修改，但現(xiàn)行法律對短線交易歸入制度的規(guī)定仍存在一些有待完善的空間。

二、我國短線交易歸入制度存在的法律問題

（一）歸入權(quán)行使主體的范圍較窄

我國證券法對歸入權(quán)行使主體的規(guī)定存在范圍較窄的問題。例如，現(xiàn)行法律規(guī)定的行使主體包括公司的董事會和股東，但未將監(jiān)事會列入歸入權(quán)行使主體的范圍。而在實踐中，為便利獲取內(nèi)幕信息，通常從事短線交易行為的是董事會自己的成員，此時董事會行使歸入權(quán)的積極性就會受到質(zhì)疑。因此將監(jiān)事會納入短線交易歸入權(quán)行使的主體范圍之內(nèi)更為合理。

（二）股東代表訴訟制度不完善

我國《證券法》第四十七條規(guī)定了股東代表訴訟制度。但法條對股東代表訴訟制度僅是簡單表述，并沒有設(shè)立一系列相應(yīng)的完善配套制度，這就使得股東提起代表訴訟更加不切實際。一方面，上市公司的股東比較分散，短線交易所對小股東造成的影響不大，其提出訴訟的可能性也相對較小；另一方面，短線交易歸入權(quán)的收益最終是歸屬于公司而非股東個人，出于利益，股東一般不會主動參與到這種訴訟中去。

（三）歸入權(quán)的行使期限缺失

《證券法》僅通過第47條就想確立歸入權(quán)制度的所有內(nèi)容，難免“心有余而力不足”。比如法條里沒有明確規(guī)定短線交易歸入權(quán)的行使期間，這使歸入權(quán)的實際行使過程中產(chǎn)生了諸多弊端：一方面董事會是否怠于行使歸入權(quán)是難以界定的，另一方面使股東請求董事會行使歸入權(quán)及以自己的名義向法院提起訴訟期限產(chǎn)生障礙。

（四）短線交易豁免規(guī)則不完備

目前，我國有關(guān)短線交易的豁免規(guī)則，僅體現(xiàn)在一種情形：即證券公司為上市公司包銷公開發(fā)行的股票，從而成為該公司持有股份大于5%的股東，此時賣出股票不受6個月的期限限制。該項規(guī)定確保了證券公司正常履行其包銷義務(wù)，避免了極端的制度適用，有益于股票發(fā)行。但證券市場復(fù)雜性極強，統(tǒng)一規(guī)制所有符合短線交易的構(gòu)成要件未免有失公平。為滿足實際交易的需要，我國《證券法》仍需制定其他對應(yīng)的豁免規(guī)則。

三、對短線交易歸入制度的完善構(gòu)想

（一）擴大歸入權(quán)行使的主體

考慮到董事可能成為短線交易的主體，如果僅有董事會有權(quán)行使歸入權(quán)，那么當(dāng)董事實施短線交易行為時，董事會很可能會出于私心出現(xiàn)放任董事的違法行為。而監(jiān)事會負責(zé)監(jiān)管整個公司的財務(wù)、人事等各方面，其與董事會和高管無利益關(guān)系并且對股東會負責(zé)，可以更好監(jiān)督董事和高管的行為。此外，《公司法》規(guī)定監(jiān)事會具有獨立的訴訟地位，可以代表公司提起訴訟。所以擴大短線交易歸入權(quán)行使的主體，將監(jiān)事會納入其中是尤為重要的。

（二）完善股東代表訴訟制度

對短線交易的規(guī)制需要公司的其他股東監(jiān)督。針對我國的現(xiàn)狀，筆者認為應(yīng)對股東代表訴訟制度進行完善，借鑒我國民事訴訟法中的“訴訟救濟”制度，即當(dāng)公司股東提起代位訴訟時，無論當(dāng)事人是否能夠繳納訴訟費用，都可允許股東緩交、減交或者免交，或者統(tǒng)一規(guī)定股東代表訴訟的訴訟費用。這樣既減輕了股東的壓力，提高了股東的訴訟積極性，又能減少短線交易的發(fā)生。

（三）確立歸入權(quán)行使期間

歸入權(quán)行使期間的規(guī)定不明給我國行使歸入權(quán)的實踐中帶來了諸多不便。因而將其確立下來是十分有必要的。但與此同時，因?qū)W界對短線交易歸入權(quán)的性質(zhì)存在不同界定，對歸入權(quán)行使期間的性質(zhì)也存爭議。筆者認為，短線交易歸入權(quán)從本質(zhì)上應(yīng)定義為請求權(quán)，其行使期間相應(yīng)的為訴訟時效。

由此，我國應(yīng)參照美國和我國臺灣地區(qū)的證券立法規(guī)定，明確短線交易歸入權(quán)的行使期間以盡快確定短線交易的利益歸屬，方便股東為公司的利益提起代表訴訟。美國及我國臺灣地區(qū)都明確規(guī)定歸入權(quán)的行使期間為兩年，超過兩年，權(quán)利人將不再享有訴權(quán)，歸入權(quán)訴訟時效從內(nèi)部人獲得短線交易利益之日起開始計算，即從內(nèi)部人先買入再賣出或者先賣出再買入而獲利之日開始計算。我國可將短線交易歸入權(quán)的行使期間規(guī)定為兩年的訴訟時效，若歸入權(quán)主體在該法定期間內(nèi)不行使該權(quán)利則喪失訴權(quán)。

（四）擴充豁免制度范圍

隨著我國證券交易市場不斷完善和壯大，應(yīng)出現(xiàn)更多被免予納入短線交易歸入制度的新情形。美國1934年的《聯(lián)邦證券交易法》在制定之初，短線交易規(guī)則存在的豁免情形也很少。但此后根據(jù)交易和市場的需要，對很多交易的情形進行豁免。我國完全可以借鑒美國的優(yōu)秀做法，由中國的證券監(jiān)督管理委員會制定《證券法實施細則》，對類似的交易行為采用豁免規(guī)則，保證交易的靈活性和有序性。例如，筆者認為我國現(xiàn)行《證券法》中第87條有關(guān)收購的投資者的規(guī)定，也應(yīng)屬于豁免之列。

四、結(jié)語

防止短線交易既是維護廣大證券投資者利益的迫切需要，也是保證我國證券市場持續(xù)健康發(fā)展的必然要求。但如何認定短線交易及其歸入權(quán)在法律理論方面還存在著許多爭議，且在實際執(zhí)行過程中也面臨非常多的困難。因此，對短線交易歸入制度的完善必須從我國的現(xiàn)實國情出發(fā)，對國外先進立法進行深入理解和吸收借鑒，將理論問題與實際現(xiàn)象相銜接，最終達到防止內(nèi)幕交易和保證證券交易市場安全的立法初衷。

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