彭真關(guān)于新中國(guó)民事立法的理論與啟示

化國(guó)宇 朱力宇

摘要：彭真在主持新中國(guó)的民事立法過(guò)程中，提出了一系列前所未有的起草思路，開(kāi)創(chuàng)了現(xiàn)代立法活動(dòng)的社會(huì)主義生動(dòng)實(shí)踐。在效果上，不僅豐富了新中國(guó)的民事立法理論，也對(duì)新中國(guó)的民法起草起到了巨大的助推作用。他通過(guò)在民事立法中貫徹民主集中制，很好的平衡了民事立法民主化與科學(xué)化之間的關(guān)系；強(qiáng)調(diào)法制史和比較法研究的重要性，提出民事立法中對(duì)于古今中外的經(jīng)驗(yàn)，不能輕易忽略和否定，要認(rèn)真研究、合理吸收；堅(jiān)持一切從中國(guó)的實(shí)際出發(fā)，處理好民事立法與社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、群眾傳統(tǒng)風(fēng)俗習(xí)慣和新時(shí)期改革開(kāi)放的關(guān)系。他還提出要正確認(rèn)識(shí)民法典起草的艱巨性和復(fù)雜性，從而避免了工程立法和政績(jī)立法，其“功成未必在我”的政治胸襟令人欽佩。

關(guān)鍵詞：彭真；新中國(guó)立法；民法典；民主集中制

中圖分類號(hào)：D901 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1007-9092（2018）06-0121-008

當(dāng)前學(xué)界關(guān)于彭真民主法制思想的研究主要集中于人民代表大會(huì)制度、地方自治、立法以及法律監(jiān)督等思想領(lǐng)域。①而立法思想的研究一直以來(lái)是法學(xué)學(xué)者關(guān)注的重點(diǎn)。彭真在我國(guó)社會(huì)主義法制發(fā)展初期，親自抓憲法的修改和刑法、民法、訴訟法的起草工作。在長(zhǎng)期的立法實(shí)踐過(guò)程中，彭真提出諸多重要的理論觀點(diǎn)，對(duì)新中國(guó)的立法工作產(chǎn)生了深遠(yuǎn)影響。彭真的立法理論與經(jīng)驗(yàn)是國(guó)家法制建設(shè)的寶貴財(cái)富，值得深入研究。

目前已有的關(guān)于彭真立法思想的研究主要關(guān)注其一般立法思想、憲法制定思想和刑事立法思想，②

而對(duì)其民事立法思想尤其是民法起草思想關(guān)注不夠。民法起草由于面臨經(jīng)濟(jì)體制改革方向不確定、學(xué)界思想不統(tǒng)一和人民關(guān)注程度高等特殊問(wèn)題，較其他法律起草更為復(fù)雜，彭真關(guān)于民事立法的思想也因而較其他部門(mén)立法更具有針對(duì)性和特殊性。

在新中國(guó)民法起草的問(wèn)題上，他提出了一系列前所未有的起草思路，開(kāi)創(chuàng)了現(xiàn)代立法活動(dòng)的社會(huì)主義生動(dòng)實(shí)踐。在效果上，不僅豐富了新中國(guó)的民事立法理論，也對(duì)新中國(guó)的民法起草起到了巨大的助推作用。甚至早在新中國(guó)民法起草之初，彭真就已規(guī)劃了長(zhǎng)期、宏大的中國(guó)特色民法典建構(gòu)之路。這些都是需要為后世所注意和繼承的。在推進(jìn)依法治國(guó)，建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治的今天，尤其是在中國(guó)民法向法典化邁進(jìn)的新時(shí)代，進(jìn)一步歸納總結(jié)彭真的民事立法經(jīng)驗(yàn)，無(wú)疑具有重要的理論意義和現(xiàn)實(shí)意義。

一、民事立法民主化與科學(xué)化的平衡

立法民主化原則在國(guó)家立法實(shí)踐活動(dòng)中的制度化、定型化至少可以追溯到彭真1979年后主持全國(guó)人大立法工作期間。在彭真看來(lái)，民主集中制不僅僅是黨和國(guó)家的組織原則，同樣也適用于立法活動(dòng)，這一經(jīng)驗(yàn)應(yīng)成為立法工作的指導(dǎo)思想。尤其是在民事立法問(wèn)題上，這一要求尤為緊要。他指出民法起草要遵循民主集中制，且不止一次地強(qiáng)調(diào)這一原則，“民法通則……要在高度民主的基礎(chǔ)上達(dá)到高度的集中。”彭真：《關(guān)于人大常委會(huì)工作》，《彭真文選（1941-1990年）》，人民出版社1991年版，第569頁(yè)。事實(shí)證明，通過(guò)民主基礎(chǔ)上的集中和集中指導(dǎo)下的民主，能夠有效地平衡民事立法的民主化與科學(xué)化之間的關(guān)系。

（一）堅(jiān)持走群眾路線，實(shí)現(xiàn)民主基礎(chǔ)上的“多謀”

彭真認(rèn)為，包括立法工作在內(nèi)，群眾路線是“一切工作的根本路線”。彭真：《關(guān)于立法工作》，《彭真文選（1941-1990年）》，第507頁(yè)。“少數(shù)人謀，是片面的。”人們經(jīng)驗(yàn)不同，看問(wèn)題的角度不同，有不同看法是很自然的。只有把觀點(diǎn)亮出來(lái)，經(jīng)過(guò)相互討論才有可能達(dá)成一致，“真理總是越辯越明”。怕有不同意見(jiàn)，聽(tīng)不進(jìn)不同意見(jiàn)，都是心虛的表現(xiàn)。“所以，還是走群眾路線好。”彭真：《關(guān)于立法工作》，《彭真文選（1941-1990年）》，第507頁(yè)。在民事立法方面，走群眾路線就是要堅(jiān)持民主立法，實(shí)現(xiàn)立法的“多謀”。對(duì)此，彭真曾在不同場(chǎng)合彭真同志1985年在省、自治區(qū)、直轄市人大常委會(huì)負(fù)責(zé)同志座談會(huì)上的講話和1981年在民法座談會(huì)上的講話中都談到了立法如何走群眾路線，實(shí)現(xiàn)民主基礎(chǔ)上的“多謀”的問(wèn)題。提出了自己的看法。

首先是參與民事立法的主體的廣泛性，專家參與立法與吸收群眾意見(jiàn)相結(jié)合。與西方由法學(xué)家主導(dǎo)起草民法典不同，我國(guó)人民民主專政憲法確立了主權(quán)在民原則，只有人民才是真正的主權(quán)者，朱力宇，化國(guó)宇：《“法律面前人人平等”應(yīng)涵蓋立法平等》，《求實(shí)》，2012年第7期。立法權(quán)是人民主權(quán)的重要組成部分，因此人民必然是行使立法這一重大主權(quán)行為的主體。人民是立法權(quán)的主體雖然不等于群眾直接立法，但是必須充分反映群眾的意見(jiàn)和需求。因此參與立法的主體要能夠代表群眾，代表群眾的各個(gè)階層。彭真指出，立法不僅要集中委員們、代表們的意見(jiàn)，還要聽(tīng)取工、農(nóng)、知識(shí)分子等各方面的意見(jiàn)。“全國(guó)人大常委會(huì)開(kāi)會(huì)，請(qǐng)各省、自治區(qū)、直轄市的同志來(lái)，共謀國(guó)家大事，這是個(gè)好辦法。”彭真：《關(guān)于立法工作》，《彭真文選（1941-1990年）》，第507頁(yè)。專家參與立法作為公眾參與立法的重要方面，通過(guò)對(duì)公眾意見(jiàn)進(jìn)行分析、歸納和整合，能夠把各種意見(jiàn)和訴求充分表達(dá)。《民法通則》草案就曾印發(fā)法律院校和法學(xué)研究機(jī)構(gòu)廣泛征求意見(jiàn)，盡最大努力將中國(guó)人民應(yīng)當(dāng)享有的民事權(quán)利悉數(shù)寫(xiě)進(jìn)了民法通則。《彭真?zhèn)鳌肪帉?xiě)組：《彭真?zhèn)鳌さ谒木恚?979-1997）》，中央文獻(xiàn)出版社2012年版，第1547-1548頁(yè)。

其次是包容多元化的立法建議。他主張立法工作在進(jìn)行調(diào)查研究時(shí)，要征求意見(jiàn)。意見(jiàn)不同，甚至針?shù)h相對(duì)也是正常的，事物在矛盾中才能發(fā)展。彭真說(shuō)：“立法就是要有不同意見(jiàn)，要讓大家知道立法中的不同意見(jiàn)，才能有針對(duì)性地解決問(wèn)題。”他還認(rèn)為，不同意見(jiàn)越多，就更方便進(jìn)行比較，對(duì)不同意見(jiàn)進(jìn)行鑒別，民法才可能搞得更好。在當(dāng)時(shí)，受計(jì)劃經(jīng)濟(jì)慣性思維的影響，加之蘇聯(lián)拉普捷夫的現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)法學(xué)理論的傳入，經(jīng)濟(jì)法學(xué)界對(duì)起草民法通則持批判態(tài)度。他們認(rèn)為民法不能適應(yīng)社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)關(guān)系法律調(diào)整的要求，國(guó)營(yíng)企業(yè)、集體企業(yè)的橫向經(jīng)濟(jì)活動(dòng)應(yīng)由經(jīng)濟(jì)法來(lái)調(diào)整。對(duì)于經(jīng)濟(jì)法學(xué)界的不同聲音，彭真十分重視，認(rèn)為凡是有說(shuō)服力的意見(jiàn)，都要接受，并要求法工委盡快召開(kāi)在京經(jīng)濟(jì)法學(xué)者座談會(huì)征求意見(jiàn)。他同時(shí)也指出，民法通則的制定不能因?yàn)橛腥朔磳?duì)就停止，對(duì)反對(duì)意見(jiàn)可以進(jìn)一步公開(kāi)，這是立法民主化的要求和體現(xiàn)。

二、法制史與比較法研究在民事立法中的作用

彭真在直接領(lǐng)導(dǎo)全國(guó)人大及其常委會(huì)的民事立法工作中，就如何正確處理好本國(guó)經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)吸收和外國(guó)經(jīng)驗(yàn)的借鑒等問(wèn)題，進(jìn)行過(guò)多次論述。其中心思想是：在立法中，對(duì)于古今中外的經(jīng)驗(yàn)，都不能輕易忽略和否定，要通過(guò)認(rèn)真研究，合理吸收。“不管進(jìn)步的、中間的、反動(dòng)的，不管是奴隸主的、封建的、還是資本主義的，都要研究”，《中國(guó)法學(xué)會(huì)成立大會(huì)會(huì)刊》（1982年7月）第7頁(yè)，轉(zhuǎn)引自沈宗靈：《當(dāng)代中國(guó)借鑒外國(guó)法律的實(shí)例（上）》，《中國(guó)法學(xué)》，1997年第5期。但有一個(gè)重要前提，就是必須從中國(guó)的實(shí)際出發(fā)。朱力宇：《彭真民主法制思想研究》，中國(guó)人民大學(xué)出版社1999年版，第160頁(yè)。

（一）借鑒中國(guó)民事立法的先前經(jīng)驗(yàn)

針對(duì)民法的制定，彭真談到研究民法史的重要性。他指出研究問(wèn)題、立法，不能割斷歷史，民法本身“有自己的發(fā)展歷史和體系”，彭真：《在民法座談會(huì)上的講話》，《彭真文選（1941-1990年）》，第423頁(yè)。要“研究我國(guó)歷史的實(shí)際”，參考我國(guó)歷史上的民法因素，如風(fēng)俗習(xí)慣等習(xí)慣法，“批判地吸收其中好的有用的東西”。彭真：《在民法座談會(huì)上的講話》，《彭真文選（1941-1990年）》，第423頁(yè)。對(duì)于已經(jīng)廢除的國(guó)民黨的《六法全書(shū)》，彭真也并不因階級(jí)立場(chǎng)、意識(shí)形態(tài)而全盤(pán)否定其意義。彭真曾說(shuō)，國(guó)民黨的民法中有些是符合中國(guó)國(guó)情的，其參考價(jià)值也不能輕易忽略。尤其是其中關(guān)于親屬的規(guī)定，就可以考慮吸收。

對(duì)于共產(chǎn)黨在新民主主義革命時(shí)期的根據(jù)地法制建設(shè)經(jīng)驗(yàn)，彭真尤為重視。1950年《婚姻法》之所以能夠在建國(guó)后迅速出臺(tái)并很好的滿足了社會(huì)需要，與根據(jù)地時(shí)期我黨婚姻立法的經(jīng)驗(yàn)是分不開(kāi)的。彭真在領(lǐng)導(dǎo)晉察冀抗日根據(jù)地建設(shè)期間，曾先后頒行了《邊區(qū)減租減息單行條例》、《二十年內(nèi)典當(dāng)?shù)厥栈胤睢返纫幌盗忻袷陆?jīng)濟(jì)法規(guī)，之后又在黨中央的指示下編寫(xiě)完成《中國(guó)土地法大綱》，積累了豐富的民事立法經(jīng)驗(yàn)。因此他要求對(duì)土地革命、抗日戰(zhàn)爭(zhēng)和解放戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期法制建設(shè)的寶貴經(jīng)驗(yàn)認(rèn)真加以總結(jié)和運(yùn)用。在彭真看來(lái)，在解決民事糾紛領(lǐng)域，就應(yīng)當(dāng)對(duì)馬錫五審判方式進(jìn)行很好的研究。

對(duì)實(shí)務(wù)部門(mén)在民事執(zhí)法和審判中已取得的經(jīng)驗(yàn)，彭真也主張加以吸收。“執(zhí)行機(jī)關(guān)在第一線，他們有切身的經(jīng)驗(yàn)。”1984年決定起草民法總則時(shí)，全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)咨詢了北京海淀區(qū)和崇文區(qū)基層法院法官的意見(jiàn)，明確了傳統(tǒng)的民法總則完全無(wú)法滿足審判實(shí)踐中的實(shí)際需要，才在彭真的指示下改為起草民法通則。因此，在彭真看來(lái)，要不把實(shí)務(wù)部門(mén)的意見(jiàn)也考慮進(jìn)來(lái)，“這個(gè)法不容易搞得更好。”彭真：《立法要面向十億人民，為了十億人民》，《論新中國(guó)的政法工作》，中央文獻(xiàn)出版社1992年版，第269頁(yè)。

（二）辯證地參考外國(guó)民事立法，借鑒外國(guó)經(jīng)驗(yàn)

比較法在法律起草中發(fā)揮著極為重要的功能。比較法作為借鑒外國(guó)法的活動(dòng)，是立法起草的前提。[芬]Matti Niemivuo：《立法起草與比較法》，化國(guó)宇、郭欣欣譯，《東方法學(xué)》，2012年第3期。彭真十分強(qiáng)調(diào)在立法活動(dòng)中對(duì)外國(guó)法的借鑒。在全國(guó)民法座談會(huì)上談到外國(guó)民法時(shí)，彭真同志指出：“我們還要研究外國(guó)的民法。”研究對(duì)象既包括資本主義國(guó)家的民法，也包括社會(huì)主義國(guó)家的民法。根據(jù)馬克思主義原理，資本主義和社會(huì)主義的民法有著本質(zhì)不同，社會(huì)主義民法必然比以往的任何民法都應(yīng)當(dāng)更為進(jìn)步，但是彭真認(rèn)為資本主義民法典中“凡是好的、對(duì)我們有用的，都要吸收”。彭真：《在民法座談會(huì)上的講話》，《彭真文選（1941-1990年）》，第423頁(yè)。因此，他采取了一系列措施搜羅外國(guó)法資料，為立法過(guò)程中的比較法研究做好準(zhǔn)備。他指示全國(guó)人大常委會(huì)法制委員會(huì)搜集主要資本主義國(guó)家的法學(xué)雜志、法律條文，還發(fā)電報(bào)給一些駐外使館，請(qǐng)他們代為收集駐在國(guó)的法律。宋汝棼：《回憶彭真同志抓經(jīng)濟(jì)立法二三事》，《中國(guó)人大》，2004年第7期。因此在起草《民法通則》時(shí)，起草小組不僅僅參考了蘇俄、匈牙利等社會(huì)主義國(guó)家的民法典資料，也搜集到了德、意等資本主義國(guó)家的民法典。

在對(duì)待外國(guó)經(jīng)驗(yàn)方面，彭真堅(jiān)持要客觀、辯證地看待，強(qiáng)調(diào)借鑒外國(guó)經(jīng)驗(yàn)要“以四項(xiàng)基本原則，以歷史發(fā)展的客觀規(guī)律”為標(biāo)準(zhǔn)。制定民法是為中國(guó)特色社會(huì)主義國(guó)家服務(wù)的，離開(kāi)了四項(xiàng)基本原則，中國(guó)就不成其為社會(huì)主義國(guó)家，民法就更稱不上社會(huì)主義的民法。外國(guó)的民事立法經(jīng)驗(yàn)“對(duì)中國(guó)社會(huì)主義有益的就吸收，對(duì)糟粕、毒素要拋棄，要批判”。彭真：《發(fā)展社會(huì)主義民主，健全社會(huì)主義法制》，《論新中國(guó)的政法工作》，第295頁(yè)。《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的制定是成功借鑒外國(guó)民事立法方面的典型案例。1979年改革開(kāi)放之初，我國(guó)還沒(méi)有籌辦中外合資企業(yè)的經(jīng)驗(yàn)，缺乏立法的實(shí)際經(jīng)驗(yàn)支撐。而對(duì)外開(kāi)放是不能等的，無(wú)法可依又不利于吸引外國(guó)企業(yè)來(lái)華投資，因此必須要立法先行。在彭真的領(lǐng)導(dǎo)下，全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)通過(guò)對(duì)南斯拉夫、羅馬尼亞等社會(huì)主義國(guó)家開(kāi)辦合營(yíng)企業(yè)的經(jīng)驗(yàn)的比較研究，特別是借鑒了蘇聯(lián)曾經(jīng)實(shí)行的租讓制，創(chuàng)制出了我國(guó)第一部外商投資法，為當(dāng)時(shí)的對(duì)外開(kāi)放提供了重要的法律依據(jù)。

對(duì)于社會(huì)主義國(guó)家的有關(guān)立法經(jīng)驗(yàn)，彭真也主張要辯證看待。“有些問(wèn)題，從蘇聯(lián)、從其他國(guó)家可以找到些借鑒的經(jīng)驗(yàn)，但不可能找到能夠根本解決我們的問(wèn)題的完整的答案。”這是對(duì)新中國(guó)成立初期起草民法典受政治上“一邊倒”影響，而照搬照抄蘇俄民法這段歷史的反思。總之，從彭真的觀點(diǎn)出發(fā)，民事立法要重視比較法研究的作用，所面對(duì)的外國(guó)法“不管是社會(huì)主義國(guó)家的，還是資本主義國(guó)家的”，都要結(jié)合國(guó)情仔細(xì)甄別，吸取精華，拋棄糟粕。彭真：《在全國(guó)民法通則（草案）座談會(huì)上的講話》，《論新中國(guó)的政法工作》，第396頁(yè)。

三、一切從實(shí)際出發(fā)：民事立法要與中國(guó)國(guó)情相結(jié)合

彭真1981年在民法座談會(huì)上談到，中華人民共和國(guó)的民法“要從中國(guó)的實(shí)際產(chǎn)生”。彭真：《在民法座談會(huì)上的講話》，《彭真文選（1941-1990年）》，第421頁(yè)。外國(guó)的合理經(jīng)驗(yàn)要吸收，但不能照抄。因此立法必須調(diào)查中國(guó)的實(shí)際。在談到法自身的體系與實(shí)際情況的關(guān)系時(shí)，他打了個(gè)比方，將其比喻為母子關(guān)系。中國(guó)的實(shí)際和十億人民群眾是民法體系的基礎(chǔ)和來(lái)源，是母親，而法律、法理是兒子。立法要從實(shí)際出發(fā)，同時(shí)法也有自己的體系，但如果兩者不一致，法還是要服從實(shí)際情況。正如他指出的：“我們中國(guó)的民法最早是由德國(guó)人和日本人來(lái)幫助起草的，這個(gè)里面接受了很多德國(guó)和日本的東西，但是從家庭親屬關(guān)系等方面，哪怕國(guó)民黨時(shí)期的民法也是和西方不一樣的，這也說(shuō)明我們的立法必須從中國(guó)的實(shí)際出發(fā)。”參見(jiàn)傅洋先生2005年9月22日在中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院做的《彭真委員長(zhǎng)與民法通則》的報(bào)告。

彭真一再?gòu)?qiáng)調(diào)，要做到從實(shí)際出發(fā)，除了必須重視調(diào)查研究，廣泛征求意見(jiàn)之外，還要有科學(xué)的方法。調(diào)查結(jié)果要避免主觀、片面和表面，應(yīng)運(yùn)用馬克思主義的世界觀和方法論，客觀、全面、本質(zhì)地看問(wèn)題。在這一思想指導(dǎo)下，審議每一項(xiàng)法律草案時(shí)，實(shí)地調(diào)研、將草案印發(fā)地方和有關(guān)部門(mén)書(shū)面征求意見(jiàn)或者召開(kāi)實(shí)務(wù)工作者和法學(xué)家參加的座談會(huì)逐步成為法工委重要的工作程序和機(jī)制。

在民事法律起草過(guò)程中，社會(huì)主義中國(guó)很多實(shí)際情況是非常特殊、前所未有的，彭真審時(shí)度勢(shì)，在從實(shí)際出發(fā)、實(shí)事求是的基礎(chǔ)上，針對(duì)民事立法提出了幾條具體的指導(dǎo)思想：

（一）立法與經(jīng)濟(jì)：調(diào)查研究現(xiàn)實(shí)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系

彭真認(rèn)為，民法“要以現(xiàn)實(shí)的經(jīng)濟(jì)關(guān)系為基礎(chǔ)”，起草民法自然就需要“研究現(xiàn)實(shí)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系”。彭真：《在民法座談會(huì)上的講話》，《彭真文選（1941-1990年）》，第422頁(yè)。我國(guó)當(dāng)時(shí)正處于社會(huì)主義社會(huì)的歷史過(guò)渡期，如何過(guò)渡到共產(chǎn)主義，蘇聯(lián)等其他社會(huì)主義國(guó)家也在摸索，無(wú)法提供經(jīng)驗(yàn)和參照。十一屆三中全會(huì)之后，過(guò)渡期的政策面臨大調(diào)整，各個(gè)方面的情況都在變化，需要應(yīng)對(duì)大量的新事物，有不少直接關(guān)系到國(guó)家的根本性問(wèn)題。當(dāng)時(shí)，對(duì)于商品經(jīng)濟(jì)怎么發(fā)展，市場(chǎng)這只看不見(jiàn)的手到底應(yīng)在多大程度上發(fā)揮作用認(rèn)識(shí)不清。對(duì)于聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制、國(guó)有企業(yè)改革、民營(yíng)企業(yè)和個(gè)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展等問(wèn)題無(wú)論是官方還是民間都有較大的分歧。而民事立法必須對(duì)此有所回應(yīng)。因此，彭真指出，經(jīng)濟(jì)體制正在調(diào)整和改革階段，許多試點(diǎn)的企業(yè)正在取得經(jīng)驗(yàn)，農(nóng)村社隊(duì)聯(lián)產(chǎn)計(jì)酬的生產(chǎn)責(zé)任制正在搞，還有政社分不分的問(wèn)題等等，這些都需要調(diào)查研究。特別是對(duì)重大的、有爭(zhēng)議的問(wèn)題，更需要充分進(jìn)行調(diào)查研究。在起草《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》時(shí)，為了充分了解實(shí)際情況，彭真身體力行，到長(zhǎng)三角和東北進(jìn)行實(shí)地調(diào)查研究。王漢斌：《彭真同志對(duì)我國(guó)社會(huì)主義民主法制建設(shè)的卓越貢獻(xiàn)》，《人民日?qǐng)?bào)》，1997年10月27日。

（二）立法與風(fēng)俗：民事立法要注意群眾的風(fēng)俗習(xí)慣

彭真講立法要從中國(guó)的實(shí)際出發(fā)，包括現(xiàn)實(shí)的實(shí)際和歷史的實(shí)際。就民事立法而言，現(xiàn)實(shí)的實(shí)際就是要調(diào)查研究現(xiàn)實(shí)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系。而歷史的實(shí)際，就要關(guān)注群眾的風(fēng)俗習(xí)慣。中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)不是沒(méi)有民法，而是很多的民事糾紛都是由風(fēng)俗習(xí)慣來(lái)解決，因此20世紀(jì)90年代以來(lái)有學(xué)者將其涵射到“民間法”的概念之中。王學(xué)輝：《雙向建構(gòu)：國(guó)家法與民間法的對(duì)話與思考》，《現(xiàn)代法學(xué)》，1999年第1期。彭真提出民法起草中對(duì)繼承、分家等民事關(guān)系，要考慮和照顧到群眾歷史形成的風(fēng)俗習(xí)慣。他認(rèn)為對(duì)所謂的舊禮教也不能全盤(pán)否棄，其在形成過(guò)程中吸收了群眾的大量風(fēng)俗習(xí)慣，涵蓋了不少民法的調(diào)整方法和調(diào)整對(duì)象，“也是民法的一部分”。“國(guó)民黨雖然有民法，但在農(nóng)村恐怕也不曾起多大作用，那里還是按風(fēng)俗習(xí)慣、老的傳統(tǒng)辦事的多。”彭真：《在民法座談會(huì)上的講話》，《彭真文選（1941-1990年）》，第422頁(yè)。彭真的觀點(diǎn)體現(xiàn)了民法對(duì)傳統(tǒng)的承續(xù)、對(duì)生活的尊重，有利于民法的實(shí)施，同時(shí)也有助于彌補(bǔ)純粹法律調(diào)整方式的不足。日本明治維新后之所以沒(méi)有采納法國(guó)學(xué)者以法國(guó)民法典為藍(lán)本為其制定的草案，正是由于該版本對(duì)日本的傳統(tǒng)改變過(guò)大（后轉(zhuǎn)而由日本本土學(xué)者重新起草），在中國(guó)這個(gè)具有數(shù)千年文明并長(zhǎng)期存在國(guó)家—民間治理二元分野的國(guó)度，忽略習(xí)慣起草民法幾乎不可能。正如彭真指出的，“對(duì)群眾中的風(fēng)俗習(xí)慣和傳統(tǒng)不要小看，要很好的調(diào)查研究，忽略了，就很難行得通，特別是在農(nóng)村。”彭真：《在民法座談會(huì)上的講話》，《彭真文選（1941-1990年）》，第422頁(yè)。同時(shí)他還指出，對(duì)風(fēng)俗習(xí)慣也需要從階級(jí)立場(chǎng)和人民利益進(jìn)行甄別，“拋棄其中封建的落后的東西，吸收好的、有用的東西。”彭真：《在民法座談會(huì)上的講話》，《彭真文選（1941-1990年）》，第422頁(yè)。

（三）改革開(kāi)放新時(shí)期要處理好民事立法嚴(yán)肅性、穩(wěn)定性與及時(shí)性的關(guān)系

彭真對(duì)這一關(guān)系的經(jīng)典闡述是“立法既要積極，又要慎重”。彭真：《在第六屆全國(guó)人民代表大會(huì)第一次會(huì)議上的講話》，《彭真文選（1941-1990年）》，第476-477頁(yè)。改革開(kāi)放新時(shí)期，亟需制定一批基本法，立法任務(wù)艱巨，工作量很大，需要積極立法。但從維護(hù)法律的嚴(yán)肅性和穩(wěn)定性的要求出發(fā)，立法又必須慎重，頒布的法律必須具有權(quán)威，不打折扣地實(shí)施，不因人因言而廢法廢制，不能朝令夕改。正如彭真指出，“民法就要比較慎重，制定不久就得改，那就不大好。”彭真：《在民法座談會(huì)上的講話》，《彭真文選（1941-1990年）》，第424頁(yè)。但當(dāng)時(shí)實(shí)際情況正處于改革變化中，很多具體舉措還停留在試驗(yàn)階段，對(duì)很多問(wèn)題認(rèn)識(shí)不深，經(jīng)驗(yàn)積累不夠，因此立法只能跟隨實(shí)踐亦步亦趨。彭真認(rèn)為，參照國(guó)外的民法典很快就能起草出幾百條，但若不符合實(shí)際，就解決不了中國(guó)問(wèn)題，有時(shí)還可能束縛改革，有還不如無(wú)。因此要根據(jù)實(shí)際的需要和可能，不能匆忙、草率立法。彭真鼓勵(lì)大家：“一個(gè)要積極，一個(gè)要耐心。刑法搞了三十多稿……才制定出法。民法沒(méi)有經(jīng)驗(yàn)，恐怕時(shí)間要更長(zhǎng)些，要經(jīng)過(guò)更多的反復(fù)修改……法總是不能一下搞完善的，能寫(xiě)多少寫(xiě)多少，以后成熟了，再補(bǔ)充。”彭真：《民事訴訟起草中的幾個(gè)問(wèn)題》，《彭真文選（1941-1990年）》，第403頁(yè)。總之，一方面，立法要積極、抓緊，不能慢慢騰騰；另外一方面，又要慎重，不成熟的不能立法。彭真：《做好省級(jí)人大常委會(huì)的工作》，《論新時(shí)期的社會(huì)主義民主與法制建設(shè)》，第199頁(yè)。

在實(shí)際民事立法工作中，彭真指示有關(guān)部門(mén)制定民法典和制定民事單行法同時(shí)并進(jìn)，民事訴訟法可以先于民法施行等做法，都被實(shí)踐證明對(duì)維護(hù)法的嚴(yán)肅性和穩(wěn)定性是有利的。這種“成熟一個(gè)立一個(gè)”的指導(dǎo)思想雖然有利于維護(hù)法律的嚴(yán)肅性和穩(wěn)定性，但是另一個(gè)問(wèn)題又出現(xiàn)了。由于當(dāng)時(shí)經(jīng)濟(jì)體制改革正在進(jìn)行，民商事關(guān)系發(fā)展很快，現(xiàn)實(shí)中存在對(duì)民商事法律的需求。但由于民商事關(guān)系還處在不斷變革的過(guò)程中，加之經(jīng)驗(yàn)不足，尚不具備立法條件。為了解決這一矛盾，以彭真同志為核心的委員長(zhǎng)會(huì)議認(rèn)為可以通過(guò)全國(guó)人大授權(quán)的方式，由國(guó)務(wù)院在經(jīng)濟(jì)體制改革和對(duì)外開(kāi)放方面制定暫行規(guī)定或者暫行條例，彭真：《關(guān)于立法工作》，《彭真文選（1941-1990年）》，第504頁(yè)。待經(jīng)驗(yàn)成熟之后再由全國(guó)人大制定法律。這一創(chuàng)舉既維護(hù)了立法的嚴(yán)肅性和穩(wěn)定性，又解決了經(jīng)濟(jì)體制改革和對(duì)外開(kāi)放工作的實(shí)際需要。

（四）正確認(rèn)識(shí)民法典起草的艱巨性和復(fù)雜性，避免工程立法和政績(jī)立法

在制定《德國(guó)民法典》的所有條件具備之前，德國(guó)不同法學(xué)派就是否應(yīng)制定統(tǒng)一的民法典展開(kāi)了激烈爭(zhēng)論。最終，薩維尼的勝出使這部堪稱典范的民法典的出臺(tái)推遲了將近一個(gè)世紀(jì)。我國(guó)50年代和60年代曾兩次嘗試起草民法典，但因條件不具備而擱置。1979年9月，全國(guó)人大法制委員會(huì)成立了民法和民事訴訟法兩個(gè)法律起草小組。至1982年5月，民法起草小組先后草擬了4個(gè)民法草案，但因條件仍未具備等原因再次擱置。此時(shí)，起草難度相對(duì)較小的民事訴訟法草案已完成。在實(shí)體法尚未制訂和頒行的情況下，是否可以先行制訂和頒行民訴法？起草小組的學(xué)者認(rèn)為：民訴法有其自身獨(dú)特的價(jià)值和意義，人民法院適用民事單行法規(guī)，也需要程序法的規(guī)范，而且在國(guó)際上，民事實(shí)體法和程序法的頒布順序并沒(méi)有一定之規(guī)，民事實(shí)體法和程序法頒布的先后順序如何，應(yīng)取決于本國(guó)的具體國(guó)情。在其他國(guó)家如匈牙利也有先頒布民事程序法而后頒布實(shí)體法的先例。柴春元：《民訴法：先于實(shí)體法頒布》，《檢察日?qǐng)?bào)》，2009年9月2日。彭真認(rèn)為“可以在民法通過(guò)之前先公布民訴法”。彭真：《民事訴訟起草中的幾個(gè)問(wèn)題》，《彭真文選（1941-1990年）》，第403頁(yè)。民訴法是程序法，不同于民法、刑法等實(shí)體法，不直接涉及實(shí)體利益，較民法更為容易通過(guò)，因而可以“由全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)試行，試行修改后，再提請(qǐng)全國(guó)人大正式通過(guò)”。彭真：《民事訴訟起草中的幾個(gè)問(wèn)題》，《彭真文選（1941-1990年）》，第403-404頁(yè)。最終，立法機(jī)關(guān)采納了上述的意見(jiàn)。

既然制定完整的民法典條件不成熟，彭真提出采取“零售”的方法，即仍然以制定民法典為目標(biāo)，但另一方面也適時(shí)地制定單行法，兩者同時(shí)并進(jìn)。單行法成熟一個(gè)制定一個(gè)，民法草案中比較成熟的部分，可以預(yù)先提出審議，先作為單行法規(guī)公布。彭真：《在民法座談會(huì)上的講話》，《彭真文選（1941-1990年）》，第424頁(yè)。由此形成了“兩條腿走路”的立法工作方針，這一方針對(duì)中國(guó)的立法模式產(chǎn)生了極為深遠(yuǎn)的影響。雖然由于各種原因，民法典始終未能出臺(tái)，但民事領(lǐng)域的立法活動(dòng)一直在進(jìn)行，國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展和民商事活動(dòng)開(kāi)展也未受到法律供給不足的阻滯。這很大程度上得益于彭真的立法思路。

在彭真的主持下，全國(guó)人大及其常委會(huì)相繼制定了婚姻法、經(jīng)濟(jì)合同法、商標(biāo)法、專利法、繼承法。隨著各類單行法的頒布，立法機(jī)關(guān)實(shí)際已經(jīng)意識(shí)到其所面對(duì)的問(wèn)題：隨著改革開(kāi)放進(jìn)一步擴(kuò)大，商品經(jīng)濟(jì)越來(lái)越活躍，民商事生活逐步成為一種常態(tài)。面對(duì)新興的民商事問(wèn)題與糾紛，因缺乏一部基本的法律依據(jù)，法院審判活動(dòng)捉襟見(jiàn)肘，已威脅到正常法律秩序的建立和司法機(jī)構(gòu)的權(quán)威。在不可能制定一部完備民法典的情況下，彭真提出在民法典第四稿草案的基礎(chǔ)上，先制定一部原則性的民事基本法即《民法通則》。“（民法通則）草案可以對(duì)比較成熟或者比較有把握的問(wèn)題做出規(guī)定，一些還不成熟、把握不大的問(wèn)題，可以暫不規(guī)定。”王漢斌：《關(guān)于〈中華人民共和國(guó)民法通則（草案）〉的說(shuō)明──1986年4月2日在第六屆全國(guó)人民代表大會(huì)第四次會(huì)議上》，《中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院公報(bào)》，1986年第12期。《民法通則》實(shí)際上起到了小民法典的作用，使新中國(guó)的基本民法制度得以確立。

其實(shí)，早在1981年再次開(kāi)始啟動(dòng)民法起草時(shí)，彭真同志就敏銳地察覺(jué)到“民法不是短期可以制定的”。改革開(kāi)放初期，很多方向性問(wèn)題都在嘗試階段，超前或滯后立法都有破壞或束縛改革開(kāi)放的風(fēng)險(xiǎn)。他說(shuō)：“這不是我們不努力，而是問(wèn)題本身就十分復(fù)雜，加上體制正在改革，實(shí)際上有困難。”黃文藝：《信息不充分條件下的立法策略——從信息約束角度對(duì)全國(guó)人大常委會(huì)立法政策的解讀》，《中國(guó)法學(xué)》，2009年第3期。事實(shí)證明，我國(guó)由于以往長(zhǎng)期實(shí)行高度集中的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)，在很多領(lǐng)域，民法典很難發(fā)揮應(yīng)有的作用。《物權(quán)法》的巨大爭(zhēng)議和艱難出臺(tái)也證明了即便今日，我國(guó)在民事立法領(lǐng)域很多重大問(wèn)題上仍缺乏明確、統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)。因此，盡管從1954年第一次民法典編纂的嘗試至今已60多年了，但也很難說(shuō)我國(guó)民法法典化進(jìn)程太慢。

彭真關(guān)于民法法典化道路的正確決斷，避免了民法典起草中可能出現(xiàn)的工程立法和政績(jī)立法的傾向。民法典的制定不應(yīng)被看作一項(xiàng)社會(huì)工程，期望通過(guò)短期大量投入的風(fēng)暴式立法來(lái)實(shí)現(xiàn)；也不應(yīng)被當(dāng)作博取政績(jī)的手段，僅從政治需要或個(gè)人喜好出發(fā)，偏離對(duì)立法本身規(guī)律性的考量。在這一方面，彭真“功成未必在我”的政治胸襟令人欽佩。

（責(zé)任編輯：胡曉慧）