如何認定環境違法行為個數以及實施行政處罰

文|許愿

基本案情

在當地群眾的舉報下，區環境保護局對舉報對象開展了突擊檢查，檢查發現該金屬加工企業，利用暗管將生產廢水排入100米外的某某江中，經區環境監測站監測分析，排放廢水COD、SS、PH（強酸性）均有不同程度的超標，最高超標高達12倍，同時監測出外排廢水中還含有重金屬汞，但未超標，初步核實廢水排放量2噸。

違法行為個數的認定

從案情表面上看，該案件具有多重環境違法行為：一是向水體超標排放水污染物。二是私設暗管并利用暗管通過規避監管的方式排放水污染物。三是向水體排放酸液污染物。四是向水環境排放重金屬汞。

一．超標排放污染物

違法條款：《水污染防治法》第九條：排放水污染物，不得超過國家或者地方規定的水污染物排放標準和重點水污染物排放總量控制指標。

法律責任：《水污染防治法》第七十四條：違反本法規定，排放水污染物超過國家或者地方規定的水污染物排放標準，或者超過重點水污染物排放總量控制指標的，由縣級以上人民政府環境保護主管部門按照權限責令限期治理，處應繳納排污費數額二倍以上五倍以下的罰款。

二．私設暗管排污

違法條款：《水污染防治法》第二十二條 第二款規定：禁止私設暗管或者采取其他規避監管的方式排放水污染物。

違法責任：依據《水污染防治法》第七十五條第二款，由縣級以上地方人民政府環境保護主管部門責令限期拆除，處二萬元以上十萬元以下的罰款，……私設暗管或者有其他嚴重情節的，縣級以上地方人民政府環境保護主管部門可以提請縣級以上地方人民政府責令停產整頓。其依據是《環保部關于〈水污染防治法〉第二十二條有關“其他規避監管的方式排放水污染物”及相關法律責任適用問題的復函》（環函〔2008〕308號）。

三．向水體排放酸液

違法條款：《水污染防治法》第二十九條：禁止向水體排放油類、酸液、堿液或者劇毒廢液。

法律責任：《水污染防治法》第七十六條：（一）向水體排放油類、酸液、堿液的。……處二萬元以上二十萬元以下的罰款。

四．向水體排放重金屬汞

在本案例中，污染物汞是危險廢物，其認定根據《兩高司法解釋》下列物質應當認定為刑法第三百三十八條規定的“有毒物質”，第三款：含重金屬的污染物。

違法條款：《兩高司法解釋》第一條 實施刑法第三百三十八條規定的行為，具有下列情形之一的，應當認定為“嚴重污染環境”：第二款：非法排放、傾倒、處置危險廢物三噸以上的。

在案件的辦理過程中，本案例是一項違法行為還是多項違法行為成為爭議的焦點。根據案情實際情況分析，某金屬加工企業的違法行為只有一個。理由是本案件是一個典型想象競合的環境行政違法行為，想象競合違法行為是指一個違法行為觸犯了多個罪名的情況，行政行為人只是實施了一個行為，但是其行為符合多個違法行為的構成要件。因為該違法行為具有多重屬性或造成多重結果，雖有多個結果，但行為卻只有一個，在實際判斷中不能對一個違法行為進行重復認定。具體來說本案例的企業其利用暗管排污僅僅是一個手段，超標排放污染物，降低廢水處理成本是目的，向環境排放的酸液、COD、SS、重金屬是具體物質。其根本的違法行為就一個“違法排放水污染物”。

如何實施行政處罰

綜上所述，由于本案例屬于想象競合行政違法案件，按照行政執法的理論和實踐應采取“擇一重罰處斷”的原則，及可在以上違反法律、法規的法律責任條款中選擇一條最為嚴厲的一項處罰規定予以實施。本案例的三項違法條款中《水污染防治法》七十六條的規定為：“（一）向水體排放油類、酸液、堿液的。……處二萬元以上二十萬元以下的罰款。”最為嚴厲。最終對該企業的處罰應選擇《水污染防治法》七十六條第一款。超標排放污染物和利用暗管排放污染物的行為則是加重處罰的理由。

另外，該企業排放重金屬的行為，根據《兩高司法解釋》和《行政主管部門移送適用行政拘留環境違法案件暫行辦法》的有關規定，應依法向同級公安部門實施移送。其次，按照環保法配套辦法依法對該企業實施查封扣押。