發(fā)明專利臨時保護制度的理論與實踐探究

(湖南師范大學　湖南　長沙　410006)

一、發(fā)明專利臨時保護制度的內涵

(一)發(fā)明專利臨時保護制度法律規(guī)定

我國《中華人民共和國專利法》(2008修正)第13條規(guī)定：發(fā)明專利申請公布后，申請人可以要求實施其發(fā)明的單位或者個人支付適當?shù)馁M用。《專利法》第13條在理論界被歸納稱為“發(fā)明專利申請期間的臨時保護制度”，簡稱為“發(fā)明專利臨時保護制度”。

(二)發(fā)明專利臨時保護制度產生的背景及作用

《專利法》第34條規(guī)定：國務院專利行政部門收到發(fā)明專利申請后，經初步審查認為符合本法要求的，自申請日起滿十八個月，即行公布。國務院專利行政部門可以根據(jù)申請人的請求早日公布其申請。第35條規(guī)定：發(fā)明專利申請自申請日起三年內，國務院專利行政部門可以根據(jù)申請人隨時提出的請求，對其申請進行實質審查；申請人無正當理由逾期不請求實質審查的，該申請即被視為撤回。

由此可見，我國對發(fā)明專利申請實行早期公布，延遲審查制度。發(fā)明專利申請要獲得批準必須經過3個階段：①初步審查階段；②實質審查階段；③授權階段。也就是說一個發(fā)明專利申請自申請到審批通過被授予專利權所用時間可能需要1年至2年的時間甚至更長。

我國發(fā)明專利申請審查的特征是“早期公開，延遲審查”，這一屬性決定了發(fā)明專利申請在被授予專利之前就會向社會公眾公布。那么在專利申請公開日至授予日期之間的時段，發(fā)明專利申請人是得不到類似于發(fā)明專利權人的法律保護的，發(fā)明專利申請人的權利保護就處于“真空期”。這時，發(fā)明專利臨時保護制度就可以很好地填補法律缺位的作用。為了平衡雙方的利益，申請人可以要求實施其發(fā)明的單位或者個人支付適當?shù)馁M用的權利。

二、我國發(fā)明專利臨時保護制度立法現(xiàn)狀及不足之處

(一)我國發(fā)明專利臨時保護制度的立法現(xiàn)狀

《專利法》第13條，此條文對發(fā)明專利臨時保護制度作了一個原則性的規(guī)定，僅僅是簡單地說明了申請人可以請求支付適當?shù)馁M用。

《專利法》第18條規(guī)定：侵犯專利權的訴訟時效為二年，自專利權人或者利害關系人得知或者應當?shù)弥謾嘈袨橹掌鹩嬎恪?/p>

發(fā)明專利申請公布后至專利權授予前使用該發(fā)明未支付適當使用費的，專利權人要求支付使用費的訴訟時效為二年，自專利權人得知或者應當?shù)弥耸褂闷浒l(fā)明之日起計算，但是，專利權人于專利權授予之日前即已得知或者應當?shù)弥模詫＠麢嗍谟柚掌鹩嬎恪４藯l款對臨時保護的訴訟時效進行了規(guī)定。

《中華人民共和國專利法實施細則(2010年修訂)》第85條規(guī)定：除專利法第60條規(guī)定的外，管理專利工作的部門應當事人請求，可以對下列專利糾紛進行調解：(四)在發(fā)明專利申請公布后專利權授予前使用發(fā)明而未支付適當費用的糾紛；

對于前款第(四)項所列的糾紛，當事人請求管理專利工作的部門調解的，應當在專利權被授予之后提出。此條文對臨時保護費的糾紛處理進行了規(guī)定，規(guī)定了解決糾紛的方式及步驟。

上述三則法律條文對于發(fā)明專利臨時保護作了相應的規(guī)定，但是從條文可看出，我國對于發(fā)明專利臨時保護制度僅僅停留在簡單描述，原則性概括階段，對于支付臨時保護費用具體的數(shù)額、臨時保護范圍均未提及。

(二)我國發(fā)明專利臨時保護制度存在的不足

根據(jù)《專利法》13條的規(guī)定，發(fā)明專利申請人“可以”但不是“有權”要求申請公布后實施其發(fā)明的單位或者個人支付費用。因此，申請人獲得的臨時保護不是《專利法》所保護的“權利”，“可以”說明還是需要經過雙方協(xié)商，需要對方配合，實踐中，缺乏國家強制力的“保護”，有時候甚至“形同虛設”。因此，申請人無權阻止其他的商業(yè)實施行為，第三人實施其技術成果的行為也不構成侵犯專利權，這種請求力度與國家對專利的保護力度是根本無法相比的。

“發(fā)明專利臨時保護制度”最大的特征是“臨時性”，由其概括、模糊的法律條文規(guī)定可以看出，縱使其在很大程度上保護了發(fā)明專利申請人的利益，但在實踐中，發(fā)明專利申請人行使發(fā)明專利臨時保護的時候，常常會遇到一些困惑，主要是由于其過于簡潔的法律規(guī)定可能會導致理解和解釋上的偏差，沒有具體的法律規(guī)定來解決復雜的實際問題。正確理解和解釋現(xiàn)有的法律條文，如何完善我國發(fā)明專利臨時保護制度，是我們法律學子們應該思考的問題。

三、我國發(fā)明專利臨時保護制度完善的建議

(一)明確專利臨時保護的范圍

對于專利保護范圍以授權的專利權利要求書為準。對于臨時保護范圍的確定需要同時考量授權后專利要求以及臨時保護期間專利申請權利要求的保護范圍。保障公眾利益是確定發(fā)明專利臨時保護范圍的出發(fā)點，應該基于公共利益的考量。在申請期間、異議期間以及提出無效期間，只要修改不“超過范圍”，并且符合相關程序的規(guī)定，修改都是允許的，而且在某些情況下審查委員會還會主動修改。

(二)將“適當費用”標準化、具體化

《最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》的決定第8條，人民法院可以根據(jù)專利權的類型、侵權行為的性質和情節(jié)、專利許可的性質、范圍、時間等因素，參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定賠償數(shù)額。此條文是針對專利侵權糾紛而言的，但對于臨時保護費用的確定具有一定的參考價值。現(xiàn)行的發(fā)明專利臨時保護制度僅僅“籠統(tǒng)”的規(guī)定一個“適當?shù)呐R時保護費”，我國專利制度缺乏具體的法律條文規(guī)定，適當費用該如何計算，采用何種方式進行衡量都是法律規(guī)定的空白。完善發(fā)明專利臨時保護制度的前提就是彌補法律規(guī)定的空白之處，使得具體的立法規(guī)定得以更好的運用于司法實踐。

(三)以主觀善惡確定賠償標準

在確定具體的“適當費用”標準之后，筆者認為還應該考慮到實施者的心理因素。可以參照民法中的規(guī)定考慮懲罰性賠償，在獲利小于或者大于同期專利許可使用費的情況下，都應當取兩者之中大的作為“適當費用”的標準，這樣才能達到公平，才能起到威懾作用，同時保護權利人的合法利益。

(四)建立多樣化的快速審查機制，允許申請有條件的優(yōu)先審查

建立多樣化的專利加快審查機制對于發(fā)明專利臨時保護制度的完善具有重要的意義。在專利申請人提出申請期間，法律對其保護力度不夠，具有臨時性，這在一定程度上是源于專利審查階段時間跨度長。要解決這個問題，從根本上來說就是要縮短時間跨度，加快專利審查，建立多樣化的快速審查機制，為專利申請人提供多樣化的途徑供其選擇。實行分流審查，在同一時間進行多項審查，在同一渠道進行快速審查。

(五)向社會群眾、企業(yè)宣傳發(fā)明專利臨時保護制度

不能將法律束之高閣，一個法律能否證明其存在的合理性，很大程度上就是在于其能否在實踐中予以很好的實施；法律能否得到很好的實施，也就需要社會群眾都遵紀守法；而遵紀守法的前提則是社會群眾都對此法律有一定的認知。即使有在完美的法律制度設計，沒有將其普及宣傳，那么對于法律的受眾群體，可能對此法律毫不知曉，這個法律制度設計僅僅存在立法層面，難以得到很好的適用和實施。同時也應該向社會群眾、企業(yè)宣傳發(fā)明專利臨時保護制度，不僅可以增強社會群眾、企業(yè)的知識產權法律意識，還可以在一定程度上減少公眾、企業(yè)不知曉而導致訴訟增加的現(xiàn)象，節(jié)約司法資源。

【參考文獻】

[1]尹新天，中國專利法詳解，北京：知識產權出版社，2011年版，第177頁.

[2]湯宗舜，專利法教程，法律出版社，第155頁.