法學(xué)產(chǎn)生于古羅馬的原因及啟示

葛 萌

（蘭州財(cái)經(jīng)大學(xué)隴橋?qū)W院 甘肅 蘭州 730000）

現(xiàn)代的“法學(xué)”一詞來源于西方，是古羅馬文化贈(zèng)送給人類文明的寶貴財(cái)富。西語：“法學(xué)”一詞，拉丁語為Jurisprudentia,該詞是由ius和providere合成，前者解釋為法律、正義、權(quán)利，后者表示先見、知曉、聰明、知識(shí)等，兩者合成一詞，就表示有系統(tǒng)、有組織的法律知識(shí)、法律學(xué)問。

古代希臘，是西方文明的發(fā)源地，近代西方哲學(xué)、美學(xué)、醫(yī)學(xué)、文學(xué)、數(shù)學(xué)、天文學(xué)及倫理學(xué)等，無不發(fā)源于此。法學(xué)卻誕生于古羅馬，這是為什么呢？我們從中能得到什么啟示呢？

一、古代希臘為什么沒產(chǎn)生“法學(xué)”？

首先，古希臘的繁榮與穩(wěn)定，事實(shí)上只持續(xù)了一二百年時(shí)間，這對法學(xué)形成來說，在時(shí)間上過于倉促。古希臘無疑具有偉大而輝煌的文明，但她是在持續(xù)的戰(zhàn)爭中開始并結(jié)束的。從公元前492年到前478年希臘贏得對波斯的戰(zhàn)爭起，以雅典為中心的希臘開始走向繁榮。但好景不長，以斯巴達(dá)和雅典爭奪希臘霸權(quán)的伯羅棄尼戰(zhàn)爭使希臘趨于衰落。接著馬其頓對希臘的征服和羅馬對希臘的統(tǒng)治相繼而來。法學(xué)不是純理論的知識(shí)，它需要現(xiàn)實(shí)的法律關(guān)系作為其研究對象，這種現(xiàn)實(shí)的法律關(guān)系不是戰(zhàn)爭所能提供的，尤其在人類文明初始之際。

其次，如果把法學(xué)看作是關(guān)于法的系統(tǒng)化、體系化、組織化、原理化的技術(shù)知識(shí)，那么它必須建立在一定的哲學(xué)基礎(chǔ)上，也就是說，關(guān)于法的最基本的哲學(xué)價(jià)值觀的發(fā)達(dá)是法學(xué)產(chǎn)生的必要條件。古希臘文明的知識(shí)特征是哲學(xué)文明而非技術(shù)文明，是探索和思考的文明而非應(yīng)用和實(shí)踐的文明。她可能用詩歌、戲劇等感性化的形式來表現(xiàn)生活和思考生活，但她決不可能與詩歌、戲劇等出現(xiàn)的同時(shí)產(chǎn)生關(guān)于文學(xué)的基本原理的學(xué)問，對法學(xué)的產(chǎn)生而言，首先要解決的問題是：法是什么？（包括實(shí)然和應(yīng)然兩個(gè)方面），法的作用及意義等一系列基本的哲學(xué)問題，只有如此，關(guān)于法的原理性的學(xué)問才能產(chǎn)生。從古希臘的狀況觀察，古希臘恰恰是關(guān)于法的哲學(xué)思考時(shí)期，對它的完善，實(shí)踐和檢驗(yàn)則需要后世（包括古羅馬）去完成。

再次，古希臘的立法還不夠發(fā)達(dá)，立法的發(fā)達(dá)卻是法學(xué)形成的必要條件，雖然法學(xué)在形成后能有力推動(dòng)立法的發(fā)展，古希臘從梭倫立法到克里斯提尼立法再到伯時(shí)克利立法，不可否認(rèn)這些立法偉大的歷史成就，但對法學(xué)的產(chǎn)生而言，它們只能是法學(xué)產(chǎn)生的素材堆積而不能獲得成熟的法學(xué)理論指導(dǎo)，這一點(diǎn)也可以從古希臘立法者的政治家身份中得到反映，因?yàn)檎渭抑卦谡螌?shí)踐而不是研究學(xué)問。

最后，古希臘未出現(xiàn)職業(yè)的法學(xué)家階層，與法律的解釋與通用相關(guān)的活動(dòng)如法律教育也未展開，雖然蘇格拉底、柏拉圖和亞里士多德等人類文明歷史上最杰出的導(dǎo)師級人物生活在古希臘，雖然古希臘擁有柏拉圖學(xué)園、亞里士多德學(xué)園等，雖然古希臘誕生了《理想國》、《政治學(xué)》等宏篇巨著，但她的思想者卻是從哲學(xué)意義上設(shè)想人類文明的設(shè)計(jì)大師，而非專門研究法律條文的工匠或?qū)W者，可以說，形成于古羅馬并在后世得以發(fā)展的法學(xué)只能是從“法”的專業(yè)知識(shí)角度去實(shí)現(xiàn)人類文明導(dǎo)師們對人類理性生活的“夢想”。這樣看來，古希臘沒產(chǎn)生“法學(xué)”是多么的合理而自然，同時(shí)又是多么的偉大而神奇。假如人類文明的一切創(chuàng)舉都要由古希臘來完成，豈不是別的文明將毫無臉面？

二、法學(xué)為何形成于古羅馬

羅馬法學(xué)是西方法學(xué)的淵源，它的產(chǎn)生有眾多原因。

1.以自然法為核心的法學(xué)觀的傳播。法學(xué)作為一門學(xué)科，表面上看由一系列理論、概念、術(shù)語、原則制度、研究對象和方法等組成，其背后則必須有一種精神或觀念為支撐，這就是法學(xué)觀。古希臘的先哲們用他們超乎尋常的洞察力和想像力構(gòu)造了自然法思想。正是憑借古希臘的自然法思想，西塞羅才使哲學(xué)的自然法轉(zhuǎn)變?yōu)榉▽W(xué)的自然法，將法哲學(xué)世界觀發(fā)展成法學(xué)世界觀。“正是西塞羅生活的時(shí)代，即共和國的最后幾十年，法律科學(xué)獲得了發(fā)展。西塞羅作為一名法學(xué)家、地方行政官、政治家和著作家，對自然法的含義和原則進(jìn)行了闡述。這些闡述，得到了古典學(xué)者、哲學(xué)家和法學(xué)家的廣泛贊同和引用，并延續(xù)至今。”[1]{P31}正是在吸收西塞羅的自然法思想的基礎(chǔ)上，蓋尤斯、烏爾比安、保羅等羅馬著名法學(xué)家才構(gòu)造了法律科學(xué)的大廈。可以這樣認(rèn)為，羅馬法是對自然法思想在古羅馬社會(huì)的實(shí)踐化或技術(shù)化，從而羅馬“法學(xué)”作為關(guān)于羅馬法的學(xué)問才得以形成。

2.法律與宗教分離從而成為相對獨(dú)立的體系。由于古希臘世界是一個(gè)異教世界或多神教世界，她的標(biāo)準(zhǔn)是人和理性，社會(huì)生活依據(jù)是她的哲學(xué)而不是《圣經(jīng)》，所以到了古羅馬時(shí)期，當(dāng)基督教尚未成為國教時(shí)，法律的世俗性已經(jīng)在皇帝的赦令、法學(xué)家的培育、法律教育的興起和法律在治理國家中的功能等合力作用下完全成熟。至少法律與宗教是二元性的力量而不存在法律被宗教吃掉的局面。古希臘的亞里士多德使政治學(xué)從哲學(xué)中分離，古羅馬的西塞羅卻使法律成為與宗教二元并立的力量。

3.古羅馬立法活動(dòng)的活躍。羅馬自王政時(shí)代后期（公元前6世紀(jì)）起，就有了成文法。公元前451—450年的《十二表法》標(biāo)志著古羅馬立法活動(dòng)達(dá)到鼎盛時(shí)期。在市民法大量涌現(xiàn)的同時(shí)，古羅馬由于版圖不斷擴(kuò)大又發(fā)展起了最高裁判官法和萬民法。為實(shí)施眾多的成文法，必然需要一定人員進(jìn)行講解傳授，需要法律研究，需要著書立說。可以這樣認(rèn)為，大量的成文法使法學(xué)別無選擇地必須形成，否則法律將無法實(shí)施，因?yàn)榕c古希臘相比，古羅馬的社會(huì)情況已發(fā)生很大變化。

4.古羅馬法律教育的興起。《十二表法》的頒布，法律知識(shí)的傳授和教育活動(dòng)由此開始。公元前3世紀(jì)，古羅馬出現(xiàn)私人法律學(xué)校。到公元2世紀(jì)末，在首都羅馬和別的行省普遍出現(xiàn)法律學(xué)校，主要培養(yǎng)貴族子弟以使其在行政和法律職業(yè)方面謀一個(gè)職位。到戴克里先皇帝時(shí)期（公元284—305年在位），改私立學(xué)校為公立性質(zhì)。其中羅馬法律學(xué)校和建立于3世紀(jì)初的貝魯特法律學(xué)校的名聲最為顯赫。公元425年，羅馬皇帝狄奧多西二世在君士坦丁堡創(chuàng)設(shè)了世界歷史上第一所法律大學(xué)，至此，羅馬的法律教育達(dá)到古代社會(huì)最發(fā)達(dá)的程度。雖然此時(shí)的法律教育以職業(yè)技術(shù)教育為主，但它畢竟使法學(xué)成為專業(yè)性的學(xué)科知識(shí)。

5.職業(yè)法學(xué)家階層的形成。馬克思在分析職業(yè)法學(xué)家產(chǎn)生時(shí)說，“隨著立法發(fā)展為復(fù)雜和廣泛的整體，出現(xiàn)了新的社會(huì)分工的必要性：一個(gè)職業(yè)法學(xué)者階層形成起來了。”[2](P539)他們以傳播法律知識(shí)，解答法律問題，撰寫訴訟文書，替人打官司，充任皇帝及各級政府的法律顧問，以及著書立說為主。最初，“羅馬法學(xué)家并不具體起草法律，他們也沒有在法院判決案件，或通過什么黨派來謀求法官的職位。他們僅僅是對法律問題提出自己的意見（解答；advice）而且他們的解答也是自由的。他們寫他們的著作，既不作為謀生的手段，也不作為一個(gè)高貴者的消遣。然而，正是這么一種環(huán)境，給了法律職業(yè)一種獨(dú)特的地位。[3]{P38}

6.學(xué)術(shù)環(huán)境的相對自由。古希臘基本上奉行智識(shí)上的多元主義，曾出現(xiàn)了智者學(xué)派、柏拉圖學(xué)派，斯多葛學(xué)派等知識(shí)派別。承襲古希臘的傳統(tǒng)，羅馬共和國后期法學(xué)領(lǐng)域出現(xiàn)各自為戰(zhàn)的多元主義，到公元1世紀(jì)形成“普洛克魯斯派”和“薩賓派”兩大學(xué)派爭雄的局面。426年《學(xué)說引證法》出臺(tái)，最終導(dǎo)致五大法學(xué)家（帕比尼安、烏爾比安、蓋尤斯、保羅和莫迪斯蒂努斯）獨(dú)占法律解釋權(quán)的一元主義，這其間共有七百年左右的知識(shí)自由時(shí)期。沒有知識(shí)的自由探究，就不會(huì)有“法學(xué)”的產(chǎn)生；法學(xué)本身在獨(dú)立后必須為知識(shí)自由進(jìn)行探究才不至于辜負(fù)人類對法學(xué)的期望。

三、法學(xué)的產(chǎn)生原因給我們什么樣的啟示

考察歷史絕不僅僅是緬懷過去，我們必須從歷史中尋找通向未來的鑰匙和力量。原因在一定意義上與“條件”可以做同樣的理解，這樣說來，法學(xué)的產(chǎn)生原因就是法學(xué)的產(chǎn)生條件。不論如何稱呼，關(guān)鍵在于我們從中獲得了什么樣的力量！

世人常感嘆羅馬法的偉大與神奇，但對羅馬法賴以產(chǎn)生的精神力量或哲學(xué)原因予以忽視。弗里德曼說過，“法典背后有強(qiáng)大的精神運(yùn)動(dòng)！”對于羅馬法和羅馬法學(xué)而言，其背后的精神運(yùn)動(dòng)是什么呢？是希臘哲學(xué)，尤其是“斯多葛哲學(xué)對羅馬的受教育階層和法律人產(chǎn)生了重要影響，并從而影響了羅馬法學(xué)理論的形態(tài)。”[4](P45)如果說，古希臘是法哲學(xué)文明時(shí)期，那么古羅馬就是以羅馬法的實(shí)踐技術(shù)來表現(xiàn)古希臘法哲學(xué)的民法文明時(shí)期，同時(shí)也是以羅馬法學(xué)的各種概念和原則等法律科學(xué)術(shù)語來實(shí)踐古希臘法哲學(xué)的法學(xué)形成時(shí)期。如果說，古希臘的先哲們做了一個(gè)關(guān)于人類文明未來或應(yīng)然圖景的美夢，那么古羅馬的法學(xué)家們則從法律科學(xué)的技術(shù)上探索如何實(shí)現(xiàn)古希臘先哲們的美夢。可以說，沒有古希臘的法哲學(xué)，就沒有古羅馬的法律科學(xué)。

東方文化習(xí)慣性地將法學(xué)視為技術(shù)，至少偏愛于從技術(shù)上理解法學(xué)，這可能是法在東方傳統(tǒng)社會(huì)中降格為“律”的原因之一，也是東方社會(huì)無從自發(fā)生出法治的原因之一。西方文化始終將法視為一種哲學(xué)范疇，始終在實(shí)然與應(yīng)然的范疇中反思法的各種哲學(xué)命題，律始終作為一種表現(xiàn)法和實(shí)現(xiàn)法的形式而存在，并且律在一定意義上是低于法的東西，這可能就是西方文明能自發(fā)地生長出法治的原因所在。在東方人的思維中，“法”只能是技術(shù)，甚至是“馭民之具”；而在西方人看來，“法”首先是哲學(xué)性的，然后才是技術(shù)性的，是用應(yīng)然來對抗實(shí)然的哲學(xué)和技術(shù)。正如龐德所說，“二千四百年來——從公元前5世紀(jì)的古希臘思想家提出權(quán)利之正當(dāng)性到底淵源于自然還是僅僅淵源于立法和慣例這樣的疑問，到當(dāng)代的社會(huì)哲學(xué)家追求社會(huì)控制的目標(biāo)、倫理基礎(chǔ)和永恒原理——在所有關(guān)于人類制度的研究中，法哲學(xué)一直占據(jù)著主導(dǎo)地位。”[5]

法治是西方文化中法哲學(xué)思想不斷進(jìn)化的必然產(chǎn)物，各種制度性的技術(shù)設(shè)計(jì)只不過是達(dá)到法治的控權(quán)（力）從而弘揚(yáng)公民權(quán)（利）的階梯。法治在西方的自發(fā)形成。正如法學(xué)在古羅馬的出現(xiàn)一樣，是因?yàn)榉ㄖ蔚纳蓷l件或者原因。已經(jīng)具備，尤其是法治的哲學(xué)條件或哲學(xué)原因乃是激發(fā)西方文明不斷自我超越的中堅(jiān)力量。從科學(xué)的視角觀察，法治首先是一門哲學(xué)，其理由在于它以實(shí)然和應(yīng)然為基本范疇，只是從法的角度思考而已；法治同時(shí)又可被視為一種技術(shù)，其原因在于它是控制人類（包括特定的人）的獸性從而保護(hù)和弘揚(yáng)理性的人類文明機(jī)制。

中國要完善法治，必須滿足法治所需的各種條件，主要包括：制度的法治化，價(jià)值觀的法治化和法哲學(xué)的法治化。制度的法治化已經(jīng)有相當(dāng)成就，雖然不至于完善但至少比其它兩個(gè)條件要好一些。現(xiàn)實(shí)社會(huì)中具有法治因素的些許制度之所以會(huì)被虛置或扭曲，關(guān)鍵原因在于人們價(jià)值觀的落后與法哲學(xué)精神的滯后。

從人治走向法治首先意味著馬克思主義法哲學(xué)的現(xiàn)代化。馬克思主義法哲學(xué)的現(xiàn)代化在中國具體包含兩個(gè)內(nèi)容：其一是從實(shí)然和應(yīng)然的范疇發(fā)展馬克思主義法哲學(xué)。馬克思主義法哲學(xué)產(chǎn)生之初，著重于對前資本主義社會(huì)實(shí)然法律狀況的科學(xué)分析，而沒有或低估了“法”在克服資本主義自身社會(huì)問題中的作用。資本主義之所以能突破馬克思主義創(chuàng)始人當(dāng)初的發(fā)展預(yù)言，其中一個(gè)主要原因就是利用了自然法哲學(xué)的實(shí)然和應(yīng)然理論來解決實(shí)然的社會(huì)問題。我國法哲學(xué)長期徘徊在歷史與現(xiàn)實(shí)的范疇之間，從人治走向法治首先要求法哲學(xué)必須完成在實(shí)然與應(yīng)然范疇中的定位。其二是從以階級性為基礎(chǔ)的法哲學(xué)向以人性為基礎(chǔ)的法哲學(xué)的回歸。西方法哲學(xué)的發(fā)展歷程實(shí)質(zhì)上就是自然法思想的發(fā)展歷程。自然法思想的基礎(chǔ)或出發(fā)點(diǎn)是人性，它認(rèn)為人性中有獸性和理性兩種元素，因此導(dǎo)致了西方文明對權(quán)力的控制精神和對權(quán)利的執(zhí)著追求。馬克思主義法哲學(xué)與自然法思想到底是什么關(guān)系呢？是不是曾經(jīng)以為的“排斥和否定”的關(guān)系呢？現(xiàn)在看來這樣認(rèn)定兩者關(guān)系才比較科學(xué)：即馬克思主義法哲學(xué)本身是自然法思想發(fā)展到特定歷史條件下的產(chǎn)物，它本身就是自然法思想體系中的一個(gè)內(nèi)容；也可以說，只有自然法思想的西方文化，才能孕育出馬克思主義法哲學(xué)。馬克思主義對自然法思想的貢獻(xiàn)在于將自然法思想的“人性”在特定歷史條件下歸納為“階級性”。

法治不僅是智力成果，更是人類文明的精神產(chǎn)品。一個(gè)聰明的人卻在人性的墮落腐敗中走向毀滅已是司空見慣之事，但人們往往將之歸為制度的罪過而不從自身價(jià)值觀等精神方面找原因。價(jià)值觀的法治化意味著從權(quán)力迷信的夢魘中走出，意味著法治的價(jià)值觀和思維方式成為中國人腦活動(dòng)的規(guī)則。精神產(chǎn)品本身是教育的結(jié)果，這意味著中國法治的道路在于教育。人文教育的變革已勢在必行，法律教育的變革已勢在必行。從西方法律思想史，憲法學(xué)，法哲學(xué)教育的變革中或許能找到法律教育變革的鑰匙，因?yàn)樗麄兪欠ㄖ挝拿鞔髲B的三大支柱。

法學(xué)的現(xiàn)代知識(shí)體系是由西方人構(gòu)建的，現(xiàn)代文明的法治也是由西方人創(chuàng)建的。事實(shí)上，東方文明的“學(xué)生”一百多年來一直在向西方文明的“先生”學(xué)習(xí)。但愿在這個(gè)學(xué)習(xí)型的時(shí)代，我們不僅學(xué)習(xí)西方文明的“形”，而且真正領(lǐng)會(huì)西方文明的“神”，這種“神”應(yīng)該是權(quán)利哲學(xué)和權(quán)利精神。對于法學(xué)、法治、法律教育也應(yīng)同樣如此！

參考文獻(xiàn)：

［1］何勤華.西方法學(xué)史［M］.北京：中國政法大學(xué)出版社，1996.

［2］馬克思恩格斯選集［M］.北京：人民出版社，1972，2.539.

［3］何勤華.西方法學(xué)史［M］.北京：中國政法大學(xué)出版社，1996.

［4］［愛爾蘭］J·M·凱利.西方法律思想簡史［M］.北京法律出版社2002.

［5］張文顯.二十世紀(jì)西方法哲學(xué)思潮研究［M］.北京：法律出版社，1998.