吳律師信箱

招聘時未告知職業危害，單位必須支付經濟補償

吳律師：

一家公司在發布招聘廣告，以及在我應聘、簽訂勞動合同過程中，都沒有向我提及所從事的工作存在職業危害。直到我入職8天后，才從同事的口中得知，因為需要接觸放射性物質，存在職業性腫瘤危害。我為此當即決定辭職，并要求公司支付上班期間的工資及離職經濟補償金。但被公司拒絕，理由是我單方解除為期3年的勞動合同當屬違約，公司不追究我的違約責任就已經很不錯了，我哪能反過來向公司伸手要錢？請問：公司的說法對嗎？

讀者：肖嵐嵐

肖嵐嵐讀者：

公司的說法是錯誤的，你有權索要工資及經濟補償金。

一方面，公司違反了法律的禁止性規定?！堵殬I病防治法》第三十三條規定：“用人單位與勞動者訂立勞動合同時，應當將工作過程中可能產生的職業病危害及其后果、職業病防護措施和待遇等如實告知勞動者，并在勞動合同中寫明，不得隱瞞或者欺騙。勞動者在已訂立勞動合同期間因工作崗位或者工作內容變更，從事與所訂立勞動合同中未告知的存在職業病危害的作業時，用人單位應當依照前款規定，向勞動者履行如實告知的義務，并協商變更原勞動合同相關條款。”《勞動合同法》第八條也指出：“用人單位招用勞動者時，應當如實告知勞動者工作內容、工作條件、工作地點、職業病危害、安全生產狀況、勞動報酬，以及勞動者要求了解的其他情況；用人單位有權了解勞動者與勞動合同直接相關的基本情況，勞動者應當如實說明?！逼渲械穆殬I病危害，是指對從事職業活動的勞動者可能導致職業病的各種危害，包括職業活動中存在的各種有害的化學、物理、生物因素以及在作業過程中產生的其他職業有害因素。你所從事的工作，需要接觸放射性物質，存在職業性腫瘤危害，無疑當屬其列。公司明知卻在發布招聘廣告、簽訂勞動合同等過程中沒有提及，明顯與之相違。另一方面，本案所涉勞動合同無效?！秳趧雍贤ā返诙鶙l第（三）項規定，違反法律、行政法規強制性規定的勞動合同無效。正因為公司的行為違反了法律的禁止性規定，決定了所涉勞動合同從一開始時起就對你沒有任何法律約束力，你隨時有權離職。再一方面，公司必須支付報酬和經濟補償。因為《勞動合同法》第二十八條規定：“勞動合同被確認無效，勞動者已付出勞動的，用人單位應當向勞動者支付勞動報酬。勞動報酬的數額，參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定?！钡谌藯l第（五）項、第四十六條第（一）項也指出，因用人單位違反法律、行政法規強制性規定而導致勞動合同無效的，應當向勞動者支付經濟補償。即公司應當按照約定的工資標準向你支付8天的工資和半個月工資作為經濟補償。

吳律師

他人在公司欠薪條上簽名，應否承擔清償責任

吳律師：

我們原是一家公司的員工，因為公司拖欠工資，我們已先后離職。兩個月前，我們再次持公司出具的欠薪條前往公司索要工資未果后，公司客戶劉某出于對我們的同情，也因為對公司的做法不滿，尤其是考慮其手中尚有應當支付給公司而還沒有支付的貨款，遂分別在我們的欠薪條中寫明“如公司在一個月內未付，由我承擔全部清償責任”并簽名確認。由于劉某事后并未兌現，我曾直接要求劉某清償。但劉某由于反悔以當時未經公司同意為由拒絕擔責。請問：劉某究竟應否向我們支付欠薪？

讀者：李玉萍等3人

李玉萍等讀者：

劉某應當向你們支付欠薪。

這里涉及到一個民法中的債務加入問題，指的是原債務人并沒有脫離原債務關系，而第三人又加入到原債務關系中，與債務人共同承擔債務，彼此之間互負連帶責任。其成立要件包括：原債務關系合法有效；原債務具有可轉讓性；第三人與原債務人分屬不同的主體；只需要債權人表示接受，無須經過原債務人同意。債務加入產生的法律效果包括：一是債權人可以向原債務人主張權利，同時也可以向第三人主張清償；原債務人并不脫離原債務關系，仍對債權人負履行義務；第三人加入后，成為債務人，與原債務人一起向債權人承擔義務，第三人與原債務人向債權人并列承擔清償責任；第三人清償后，可以向原債務人追償。與之對應，本案恰恰符合上述規定：一方面，公司拖欠你們的工資，同樣屬于法律意義上的債務，而工資形成的依據在于你們與公司的勞動合同，尤其是你們付出了勞動，公司具有向你們支付工資的法定義務；工資的支付并沒有特定的人身性質，我國法律目前也沒有在勞動者本人同意的情況下，禁止轉讓工資支付者的規定，即任何人都可以幫助支付或墊付；拖欠你們工資的是公司，劉某并非你們工資的拖欠者，即公司和劉某屬于不同主體；劉某在欠薪條上簽名并確認“如公司在一個月內未付，由我承擔全部清償責任”，雖然沒有經過公司同意，甚至公司當初對此一無所知，但并沒有損害公司的利益，且你們已經表示認可，否則也不會讓劉某在欠薪條上簽名和書寫相關內容，更不會在期滿后直接向劉某索要。另一方面，劉某難辭其咎。在債務加入成立的情況下，意味著劉某必須對欠薪承擔連帶清償責任。而你們對索要欠薪的對象具有選擇權，即既可以要求公司和劉某一同支付，也可以要求公司和劉某中的一方支付。在你們已經選擇劉某承擔清償責任的情況下，劉某自然不得推卸責任，而只能在承擔清償義務之后，向公司追償已經支付的對應金額。

吳律師

單位裁撤部門，員工因不愿履新被解聘是否合法

吳律師：

一年前，我與一家公司簽訂的書面勞動合同中約定：合同期為5年；如果合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使本合同無法履行，經公司和我協商，若不能就變更合同達成一致意見，公司可以在提前30天給我以書面通知或者額外支付我一個月工資后解除合同。近日，公司以經營方向調整并已經征求工會意見為由，稱我原有崗位即將裁撤，讓我到新崗位就職（勞動強度不變），待遇仍按照勞動合同約定及公司相關制度執行；如我不愿意去新崗位報到，視為拒絕接受公司安排，公司因無法提供其他崗位，將依法解除勞動合同。因我明確拒絕，公司遂做出了解除勞動合同通知書，并讓我領取一個月的工資和經濟補償金。請問：我還能否向公司索要違法解除勞動合同的雙倍賠償金？

讀者：江中燕

江中燕讀者：

你無權向公司索要違法解除勞動合同的雙倍賠償金。

《勞動合同法》第八十七條規定：“用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的兩倍向勞動者支付賠償金?！奔从萌藛挝恍枰騽趧诱咧Ц秲杀顿r償金的前提是解除或者終止勞動合同的行為違法。而該法第四十條還規定：“有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：（一）勞動者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（二）勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的；（三）勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行，經用人單位與勞動者協商，未能就變更勞動合同內容達成協議的?！睂嶋H上，公司與你的書面勞動合同中，也有著與第（三）項相同的內容。與之對應，可以發現公司究竟應否承擔對應責任，取決于是否符合第（三）項的對應要件，而答案是肯定的：一方面，公司根據發展需要，通過行使經營自主權的方式，調整經營方向并已經征求工會意見，導致部門裁撤，員工崗位隨之必須變動，可以認為雙方訂立勞動合同時所依據的客觀情況發生了重大變化；另一方面，公司已經要求你到勞動強度不變的新崗位就職、待遇仍按照勞動合同約定及公司相關制度執行，你拒絕接受公司安排，表明彼此無法達成一致，在公司無法提供其他你所認可的崗位的情況下，公司在額外支付你一個月工資后解除勞動合同，無疑于法有據，你自然因為不符合《勞動合同法》第八十七條所設定的要件，而不得索要違法解除勞動合同的雙倍賠償金。

吳律師

違法解除工會工作人員勞動合同應承擔什么責任

吳律師：

用人單位在勞動合同期滿前，違反勞動合同法有關規定，單方面解除或者終止勞動合同，屬于違法解除。在這種情況下，普通勞動者有選擇權，要求繼續履行勞動合同；或者不要求繼續履行勞動合同的，可依法要求用人單位按照經濟補償金的兩倍支付違法解除賠償金（即每工作滿一年支付兩個月的工資標準）。

請問：如果用人單位違法解除工會工作人員勞動合同，應承擔什么責任？

讀者：龔慧

龔慧讀者：

工會是維護職工合法權益的群眾團體，為保護工會工作人員的權益，法律作出了特殊規定。

根據最高人民法院關于在民事審判工作中適用《中華人民共和國工會法》若干問題的解釋第六條規定：人民法院審理涉及職工和工會工作人員因參加工會活動或者履行工會法規定的職責而被解除勞動合同的勞動爭議案件，可以根據當事人的請求裁判用人單位恢復其工作，并補發被解除勞動合同期間應得的報酬；或者根據當事人的請求裁判用人單位給予本人年收入兩倍的賠償，并參照《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》第八條規定給予解除勞動合同時的經濟補償金。《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》第八條規定，勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使原勞動合同無法履行，經當事人協商不能就變更勞動合同達成協議，由用人單位解除勞動合同的，用人單位按勞動者在本單位工作的年限，工作時間每滿一年發給相當于一個月工資的經濟補償金。

從上述規定看，工會工作人員與普通勞動者相比，有兩點不同：

一是計算方法不同。對普通勞動者的賠償，依照經濟補償金的兩倍支付賠償金；對工會工作者的賠償，依照本人年收入的兩倍支付賠償金。

二是經濟補償金。對普通勞動者支付了經濟賠償金，不再支付經濟補償金；對工會工作者既要支付經濟賠償金，還要支付經濟補償金。

例如：一個工作八年的勞動者（每月工資5000元）被違法解除勞動合同，作為普通勞動者可要求的賠償為8個月×2倍×5000元=80000元；如果是工會工作者的賠償則為24個月（2年）+8個月（經濟補償金）=32個月×5000元=160000元。兩者賠償相差80000元。體現了法律對工會工作者的特殊保護。

吳律師

逢休必扣工資合理嗎

吳律師：

我與其他5位工友于去年7月份來到這家染料公司工作，公司與我們約定的工資報酬是每天每人120元。在這一年多的時間里，無論是節假日、雙休日、病事假等，凡是休息一律扣除工資。我們曾向公司反映，要求對我們在法定休假日期間給予發放工資，卻遭到公司的拒絕。公司的理由是：你們所執行的日工資，就是上一天班掙一天的錢，不享受節假日待遇，逢休必然要扣除當天工資。請問：公司扣發我們在法定休假日的工資合理嗎？

讀者：田憲生

田憲生讀者：

公司的做法既不合理，又不合法。

法定休假日是由國家法律統一規定的用以進行慶祝及度假的休息時間。我國《勞動法》第五十一條規定：“勞動者在法定休假日和婚喪假期間以及依法參加社會活動期間，用人單位應當依法支付工資?！睆奶锵壬稍兊那闆r來看，這家染料公司對職工按日計發工資，只要是不上班就扣工資，包括法定休假日。這種做法是違背法律相關規定的。

在《全國年節及紀念日放假辦法》中，所規定的全體公民放假的節日有7個，共放假11天，其中：新年放假1天；春節放假3天；清明節放假1天；勞動節放假1天；端午節放假1天；中秋節放假1天；國慶節放假3天。另外，還規定了部分公民放假的節日及紀念日，及少數民族按照各該民族習慣所規定放假日期。在這些法定的休假日中，用人單位都是需要向勞動者支付工資的。除此之外，勞動者還依法享受年休假、探親假、婚假、喪假等，期間用人單位應按勞動合同規定的標準向勞動者支付工資。勞動者在法定工作時間內依法參加社會活動期間，用人單位應視同其提供了正常勞動而支付工資。

這家染料公司逢休必扣職工工資的做法違反了法律法規，需要認真糾正。田先生等人可以繼續與公司協商，要求其依法向自己支付法定休假日的工資。如果協商不成，也可以提起勞動仲裁。

吳律師

未成年人犯罪記錄被封存后再犯新罪，能否從重處罰

吳律師：

我兒子曾經因為盜竊他人筆記本電腦而被法院判處有期徒刑一年緩刑一年。因為其時年只有16歲，有關部門對相關犯罪記錄進行了封存。誰知，時隔一年零兩個月后，我兒子舊病復發，盜竊了他人一輛價值1800余元的山地自行車。有人認為，雖然我所在地規定時盜竊罪追究刑事責任的起點金額為2000元，我兒子的涉案金額似乎明顯不在追究之列，但因為我兒子有過犯罪行為，決定了對我兒子追究的起點金額應當減半計算，即應當以1000元作為起點。為此，我兒子同樣罪責難逃。請問：未成年人犯罪記錄被封存后再犯新罪，也真的會從重處罰嗎？

讀者：苗紅英

苗紅英讀者：

你兒子不應被從重處罰。

雖然《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理盜竊刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條第（一）項規定“曾因盜竊受過刑事處罰的”，“數額較大”的標準可以按照規定標準的百分之五十確定，即表面看來，你兒子曾經因為盜竊他人筆記本電腦而被法院判處有期徒刑一年緩刑一年，似乎在后一次盜竊時，確實應當減半確定追究刑事責任的起點，其實不然，因為這里涉及到一個犯罪記錄封存問題?！缎淌略V訟法》第二百七十五條規定：“犯罪的時候不滿十八周歲，被判處五年有期徒刑以下刑罰的，應當對相關犯罪記錄予以封存。”《人民檢察院刑事訴訟規則（試行）》第五百零三條、第五百零四條也分別規定：“犯罪的時候不滿十八周歲，被判處五年有期徒刑以下刑罰的，人民檢察院應當在收到人民法院生效判決后，對犯罪記錄予以封存。犯罪記錄被封存的，不得向任何單位和個人提供，但司法機關為辦案需要或者有關單位根據國家規定進行查詢的除外。依法進行查詢的單位，應當對被封存的犯罪記錄的情況予以保密?！薄叭嗣駲z察院應當將擬封存的未成年人犯罪記錄、卷宗等相關材料裝訂成冊，加密保存，不予公開，并建立專門的未成年人犯罪檔案庫，執行嚴格的保管制度?！迸c之對應可以發現，犯罪記錄封存制度是國家對違法犯罪的未成年人實行“教育、感化、挽救”方針和“教育為主、懲罰為輔”原則的具體體現，是對未成年人的一種特殊保護和促進未成年人健康發展的重要司法舉措，它要求犯罪記錄被封存后應當處于一種保密狀態，即便司法機關為辦案需要或者有關單位根據國家規定進行查詢，也應當保密，而不得對所反映的犯罪行為重復利用和評價。換句話說，即使未成年犯罪人再犯罪，司法機關也不應引用其前科，作為從重或者加重處罰的依據。

吳律師

（本欄目稿件由李紅艷、顏梅生、廖春梅、王利平、程文華等人提供）