淺析法的起源及特點

張銳

【摘 要】本文從中國古代法入手，分析法的起源和特點，認為法的起源與“刑”、“禮”分不開。法具有與宗法制度相聯系，禮刑并用，以自然經濟為基礎的特點。通過分析研究法的起源，可以幫助我們更好的了解法律。

【關鍵詞】刑起于兵；禮源于祭祀；宗法制

在討論法的起源及特點之前，有必要先講講法是什么？即法的概念，一直以來，法學界習慣于將對于法的概念和本質這兩個問題的答案作為劃分馬克思主義法學和非馬克思主義法學的標準。首先從詞義方面分析，“法”在古代并未寫作“法”，而是“灋（zhì）”。在東漢許慎所著的《說文解字》中，我們可以看到這樣的描述“灋，刑也。平之如水，從水。廌，所以觸不直者去之，從去”。于是，我們可以大體上了解：第一，“法”在古代與“刑”是通用的；第二，法者，平之如水，從水。我們知道，水不論在什么容器中，其頂部都是水平的。所以，法有公平之意；第三，法有“明斷是非曲折”之義，“廌，所以觸不直者去之，從去”說的是古代有一種叫“廌”的神獸，它能夠鑒定是非善惡，認為一個人有罪時，就會用頭上的角去觸碰他。所以，我們可以說法是實現公平的一種判斷是非的工具。當今社會，“法”的用法得到了極大的擴大，在古代，人們說“法”通常指的是刑法，原因在下文會提到。到了現代，人們又習慣于用“法律”來指代“法”，比如，在某些法學家看來，只有全國人大及其常委會的法，才是嚴格意義上的“法律”，而其他的只能稱之為法，但對于社會公眾來說卻沒有什么不同之處，并且隨著時間的推移，越來越多的法學家主張不必刻意去區別“法”與“法律”。由此可見，不同時期，人們對于法的理解是不同的，這也是一種法的歷史演進。

中國法的起源，大體上可以用兩句話來概括，即“刑始于兵”和“禮源于祭祀”。

（一）刑始于兵

前面說到，《說文解字》中有以下描述“灋，刑也，”也就是說前人所說的刑法即為法。“刑始于兵”簡單來說就是刑法是屬于戰爭的產物。在氏族社會，各個氏族為了自己的利益，不斷發起戰爭。隨著氏族間戰爭規模的擴大，越來越多的氏族人口加入到戰爭中，軍事戰爭從而具有了集體性特征。為了保證氏族戰爭的勝利，氏族高層想出了一系列的辦法，其中便包括嚴明并且能夠得到有效執行的軍法，根據《周禮·夏官·諸子》的記錄“若有兵甲之事，則授之車甲，合其卒伍，置其有司，以軍灋治之。”也證明了在早期歷史中法的確與戰爭有關。軍法具有刑法的功能，在戰爭過程中及取得勝利后，獲勝的氏族面臨處置俘虜等問題，軍事首長根據軍法直接行使司法裁判權，在戰爭結束后，軍法則轉化為對全體氏族成員具有普遍約束力的普通的法律規范，在解決氏族矛盾，維護統治上具有重要意義。

在夏商時期，統治者往往專任刑罰，通過刑罰的方式來治理國家，不重視對百姓的道德教化，而且刑罰較為嚴酷，死刑是夏朝的主要刑罰。根據《左傳·昭公十四年》的記錄“昏、墨、賊，殺，皋陶之刑也，”i犯此三項罪者，均應處死刑。而商朝繼承了夏朝的法制，并對刑罰進行了發展，《晉書·刑法志》記載：“殷因于夏，有所損益。”同時將死刑的范圍擴大，并定下“亂政”和“疑眾”罪名，根據《禮記·王制》記載：“析言破律，亂名改作，執左道以亂政，殺；作淫聲異服，奇技奇器以疑眾，殺。”商紂王時期曾發明炮烙之刑，所謂炮烙，就是令犯人在涂有油的銅柱上攀爬，同時在銅柱底下放火，犯人只能不斷往上爬，但因為涂有油，銅柱極為光滑，犯人最終會跌入火中，極為痛苦。除了炮烙外，還有劓殄、醢、脯等ii，刑罰種類之多，刑種之殘忍，為后世少有。

刑法在中國古代法中具有重要地位，商以后朝代的統治者也多創設刑罰來維護統治。

（二）禮源于祭祀

禮在古代中國被視為社會的典章制度和道德規范，尤其是在西周，上至國家政權組織，下至社會成員的衣食住行，禮被認為是“經國家，定社稷，序民人，利后嗣”的規范，擁有與刑平等的地位。古代的禮發源于祭祀活動，祭祀是指向祖先天地神靈匯報工作，祈求他們庇護并給予指導。通過閱讀古籍，不難發現古人對于祭祀與禮的描述，《說文解字》中提到“禮，履也，所以事神致福也。”《問禮》也提到“夫禮初也，始于飲食。太古之時，燔黍擘豚，汗樽杯飲，蕢桴土鼓，猶可以致敬鬼神。”這些都表明，在古代祭祀是一種禮。古代的禮既是一種具體的禮儀形式，又是一種抽象的精神原則。周滅商后，周朝統治者分析商朝滅亡的原因，認為是紂王的暴政，導致眾叛親離，為了防止這樣的悲劇在周朝發生，禮制便誕生了。西周禮制，可總結為“親親”和“尊尊”。“親親”，是指在宗族之中，人人皆親其親，長其長，父慈、子孝、兄友、弟恭。“尊尊”，是指宗族以外，臣尊君、下尊上、賤尊貴，所有臣民尊周天子，以周天子為中心。

周禮被后世所繼承與發展，成為中華民族傳統文化中不可分割的部分。

中國古代法的特點：

（一）與宗法制度有密切聯系

氏族社會的父家長制經過不斷演變，形成了宗法制度，目的是維護貴族世襲統治，以血緣關系為分配國家權力的依據，其特點是宗族組織與國家政權相結合。宗法制度在夏朝便有了，周朝時期發展完備。宗法制度有三個特點，第一，周天子、諸侯、卿大夫、士的宗祧都實行嫡長子繼承制；第二，大宗與小宗權利義務關系明確，相輔相成；大宗和小宗是相對而言的，周天子是天下的大宗，各個諸侯對于天子來說是小宗，對于自己的封國來說是大宗；卿大夫對于諸侯來說是小宗，對于士來說是大宗；小宗必須服從大宗，按時進貢，大宗有義務保護小宗，調解小宗之間的矛盾。第三，家國一體，親貴合一，等級秩序分明。西周時期，從上到下可分為天子、諸侯、卿大夫、士、庶民五個等級，諸侯、卿大夫、士既是國家政權又是家族組織。天子是最高統治者，也是天下萬民的大家長，這種將家庭與政治相結合的制度，有利于維護統治者政權的穩定。

（二）禮刑并用

中國古代法，起源可用兩句話來概括“刑始于兵”，“禮源于祭祀”。禮與刑是相輔相成的，禮用來調整社會關系，指引人們的行為；刑通過懲治違法者來保證禮的執行，維護統治者專制。關于禮與刑的概念，上文已經提到，在此不再贅述。

（三）以自然經濟為基礎

古代中國是以小農經濟為主的社會，以血緣關系為紐帶而組成的家庭是農業的基本生產單位。特點是生產力不高，生產規模較低，有較強的土地依附性，強調宗族、國家和集體利益，宗族內部來對社會成員進行分工。這樣的自然經濟結構，也進一步促進了宗族內部的團結，無形中擴大了宗族家長的權力，以此為鋪墊，誕生了禮、刑、宗法制度，也使得在我國悠久的歷史中，以刑為代表的公法占據主導，而私法卻不發達。

注釋：

i 春秋后期晉國大夫叔向的解釋：“己惡而掠人美為昏（帶有惡意去搶奪他人美好的東西），貪以敗官為墨（貪得無厭，敗壞官紀），殺人不忌為賊（肆無忌憚地殺人）”。

ii 劓殄（滿門抄斬）、醢（hǎi將人剁成肉醬）、脯（將人殺死后曬成肉干）。

【參考文獻】

[1]高飛.中國古代法文化特點概述[J].重慶科技學院學報，2011，（3）.

[2]楊超.刑與禮的底色[D].濟南：山東大學，2016.