共同遺囑公證存在的法律問題及對策

駱軍

摘要共同遺囑是依據遺囑設立人的共同意志所立的遺囑執行的，體現的是遺囑設立人共同的真實意思表示，它是遺囑設立人在生前作出而在死后生效的法律行為。因此，共同遺囑的法律效力問題，也就成為了遺囑繼承過程中首先需要解決的關鍵問題。本文試圖通過對共同遺囑進行較為全面的探討和分析，以正確把握和理解其實質，便于指導公證實踐。

關鍵詞共同遺囑 法律效力 公證

共同遺囑鑒于遺囑人的雙方合意而設立，公證處辦理共同遺囑公證應依照法定程序證明遺囑人所設立遺囑行為的真實性和合法性，共同遺囑應由共同遺囑人住所地或遺囑行為發生地的公證處管轄。共同遺囑人應持有效身份證件和遺囑所處分的財產權利憑證等親自到公證處提出申請。在實踐中，由于法律的不完備性，導致了共同遺囑公證中諸多問題的出現，影響法律的執行。如何更好地理解并把握重要的問題，對于公證工作具有重要意義。為此，本文立足實際，闡述了共同遺囑公證存在的法律問題及對策。

一、共同遺囑的法律效力問題

在對共同遺囑法律效力問題的探討中，需要明確共同遺囑的學術研究，并探討其在社會生活中存在的必要性。為此，筆者立足對共同遺囑的研究，就其若干法律效力問題作了如下具體闡述：

（一）對共同遺囑的不同態度

從實際而言面我國對共同遺囑尚未形成明確的法律規定，進而在學術研究上，形成了多種觀點。但總而言之，學術界在對共同遺囑的研究中，主要有三種觀點：

其一為肯定說。雖然我國法律并無明文規定共同遺囑，但是在實際生活中共同遺囑有其可行性和有效性。其理由是：第一，共同遺囑與我國的傳統習慣相一致。我國現有的家庭體系和結構在一般情況下父母子女共同生活，父母一方死亡后，子女并不急于分割遺產，父母雙方都死亡了，子女才會分割遺產，這種情況下，父母會采用設立共同遺囑的方式處分財產，這與傳統的習慣做法相一致。第二，我國的家庭財產一股都是共有的。這與我國現階段的家庭財產制度相吻合，合立遺囑便于更好地處理家庭共有財產，有利于共有財產的界定。第三，共同遺囑的設立有利于保護配偶和未成年子女的利益，避免家庭財產糾紛的發生。

其二為否定說。認為共同遺囑與遺囑的理論相矛盾，共同遺囑的效力不應認定。其理由是：第一，共同遺囑違背了遺囑自由的原則。遺囑是單方的法律行為，體現的是個人意思自治的原則，遺囑人單方有設立、變更、撤銷遺囑的權利，而共同遺囑有其局限性，且容易引起糾紛。第二，共同遺囑的實現可能出現條件成就上的障礙。共同遺囑的遺囑人兩人共同死亡的可能性微乎其微，那么一人死亡的事實發生后，共同遺囑如何生效、如何實現，關系復雜，處理困難。第三，共同遺囑違背了遺囑形式的強行性要求。共同遺囑只是一種遺囑的形式，它與個人遺囑并不并列，而遺囑的形式并不是任意性規定，不符合法律規定形式的遺囑就不能發生法律效力。

其三為有限制的肯定說。這種觀點主張對共同遺囑在主體和內容上有限制地承認，而對其它遺囑不予認可。其理由是：第一，考慮到夫妻財產的不容易分割性，共同遺囑便于體現夫妻雙方的意愿。第二，共同遺囑的確立有利于保護配偶的繼承權，夫妻一方死亡后，通過繼承另一方的財產，便于配偶的生活安定。第三，共同遺囑人一方死亡后，確認死亡一方的遺囑內容有效，對夫妻財產的合法轉移予以保護，有利于家庭的穩定和團結。

（二）共同遺囑在現實生活中存在的必要性

根據共同遺囑在學術上的三種主要觀點，結合我國的國情，共同遺囑在現實生活中尚有存在必要，這符合實際當中的諸多實際需求。并且立足于筆者的思考與研究，筆者更傾向于共同遺囑的肯定說，其理由主要有：

1.共同遺囑的設立與我國的實際民情有吻合之處，對于生活來源不充分的老夫妻，自身的贍養問題有后顧之憂，其設立共同遺囑的本意在于消除配偶一方的生活不致因為另一方的死亡而受到影響。另外，也為了防止所約定處分的財產不因一方的死亡而立即引發紛爭，從而影響老年人的正常生活，采用合立遺囑的方式將有利于家庭和睦團結，有利于穩定夫妻共有財產。

2.隨著家庭結構的演變和經濟的發展，越來越多的老年人有了自己的住所和獨立的經濟來源，為了保證自身的正常生活和居住環境，不少老年人采用設立共同遺囑的形式來穩定共同財產，尤其是為了保護將來一方死亡后另一方的居住權，這又給共同遺囑的設立提供了前提和基礎。

（三）對共同遺囑的修正

鑒于我國立法對共同遺囑無明確具體的規定，但是共同遺囑卻在實際生活中存在的事實，而國外民事立法中大陸法系國家對共同遺囑也持肯定的態度，我國《繼承法》可以參考國外的先進立法技術，對共同遺囑加以規范和限制。如《德國民法典》就對共同遺囑用九個條款加以明確規定，我國在對共同遺囑的修正時可以借鑒，筆者認為對共同遺囑應作以下修正：

1.主體必須是配偶雙方，只允許在夫妻之間設立共同遺囑，這既符合法律設置共同遺囑的初衷，又能將共同遺囑的負面作用控制在最低限度。

2.形式上限定為自書、代書、公證三種。

3.對變更和撤銷予以明確的規定，對單方變更和撤銷的，規定只有在符合法定事由的前提下才可以作出，才能產生相應的法律后果。

二、辦理共同遺囑公證應把握的問題

（一）共同遺囑公證辦理過程中應注意的問題

共同遺囑是遺囑人生前作出死后生效的法律行為，作為遺囑設立人雙方的合意，而法律又無明文規定，所以情況復雜。因此，公證部門在辦理共同遺囑過程中，應嚴格依照《中華人民共和國公證法》、《公證程序規則》、《遺囑公證細則》的有關規定，同時注意以下問題：

1.對共同遺囑形式的要求：共同遺囑必須采用書面形式。對以下三種情況分別處理：一是配偶一方死亡其遺產由活著一方繼承，二是一方死亡其遺產由活著一方繼承，活著一方死亡后再由第三方繼承，三是配偶雙方死亡后遺產由第三方繼承。第一種情況繼承人明確，遺囑生效后執行較為容易，它兼顧了遺囑人的情感又有利于保護遺囑人權益，這種共同遺囑公證處可予辦理。第二種情況繼承人不明確，遺產歸屬究竟是第三方還是配偶，容易引起爭議。第三種情況將單方法律行為演變成了雙方法律行為，實際上具有協議的性質。對后二種情況，共同遺囑在形式上是雙方的共同意思表示，但實質上違背了民法中的意思自治原則，限制了活著一方維護自己的合法權益，因此，筆者以為對后二種情況的共同遺囑公證，公證機關應拒絕辦理為宜。

2.不能忽視的細節問題：一是公證人員對年老體弱【“年老體弱”指年滿七十歲以上且因身體虛弱影響其思維意識能力或語言表示能力的老人（2001司律公函052號文）】，危重傷病人等特殊群體，在進行談話時應錄音或錄像。二是遺囑人無法自行進行簽名，或者無印章者，應該在公證的過程中以手印等方式進行代替。在進行遺囑存檔的過程中，公證人員需要對遺囑人的全部指紋進行存檔，并且需要在筆錄之中進行明確說明。

（二）共同遺囑公證需要正確理解的一些問題

在實踐中，一些問題的準確理解與把握，是科學踐行法律法規的重要基礎。在共同遺囑公證中，需要對“生效實踐”、“遺囑撤銷”、“遺囑處分權”等問題進一步的理解與分析，進而更好地在公證的過程中，科學把握、有效實踐，提高相關法律的執行效率。

1.關于共同遺囑的生效時間。筆者以為，共同遺囑的生效是附條件的，其所附條件是夫妻雙方死亡，那么一方死亡，而另一方尚未去世時，共同遺囑生效的條件不成就，因而共同遺囑并未生效。只有夫妻雙方均死亡的法律事實發生了，共同遺囑生效的條件才成就，共同遺囑才正式生效。

2.關于一方死亡后，另一方是否有權處分共同遺囑項下的財產問題。筆者以為，由于共同遺囑的生效條件是夫妻雙方的死亡，那么一方的死亡并未使遺囑生效，因而未死亡的一方也就無權處分財產，也不發生遺囑繼承的問題。或許有一種觀點會說，這違背了意思自治的原則，侵害了未亡方的合法權益，這種說法的前提并無不當，但關鍵在于一方死亡，而共同遺囑生效的條件并未成就，死者所處分的財產也應該是自己的財產，但在夫妻共同財產未分割的前提下，死亡一方的遺產往往不明確，且多數共同遺囑涉及的標的是房產，該標的是共同共有還是按份共有，實際難以界定，在此種情形下，未亡一方是無權處分共同遺囑項下的財產的。但是共同遺囑所涉標的如果是雙方在一方死亡前己析產的，未亡方可以處分屬于自己的財產。

3.關于一方死亡后，另一方是否有權撤銷、變更共同遺囑的問題。筆者以為，除非法律賦予了權利，或者在共同遺囑中有約定，未亡一方可以撤銷、變更共同遺囑，否則就不能撤銷和變更。其理由是：隨意的撤銷和變更，將使共同遺囑這個民事法律行為的主體不完整，存在缺陷。隨意的撤銷、變更將違背共同遺囑設立人共同的真實意思表示，也就無法達到共同遺囑人設立遺囑時的預期。隨意的撤銷、變更也更容易引發財產糾紛，不利于保護共同財產的合法轉移。

綜上所述，共同遺囑只有具備了形式要件和實質要件的基本內容，才具有法律效力，才能產生共同遺囑人預期的法律后果，同時利用法律手段實現共同遺囑人的真實意愿，使公民個人的財產得到合法的處分，以避免糾紛。因此，正確理解和把握共同遺囑的法律效力和辦證中注意的問題，必將給實際操作帶來明晰的思路，從而防止共同遺囑瑕疵的發生，使之成為公民保護財產的重要手段之一。