網絡投訴案件管轄權探析
——如何確定網絡經營者最合適的管轄地

文丨王志文

近年來，隨著互聯網的發展和智能手機普及率的提高，網絡消費已深入到社會生活的各個方面，網絡投訴也呈大幅增長趨勢。處理網絡投訴案件已經是基層市場監管部門的重要工作之一，花費了執法人員大量精力。但是，筆者認為目前急需解決兩個問題，一個是如何尋找當事人，另一個是如何確定最合適的管轄地。

網絡投訴數據分析

互聯網已經成為社會重要的產物，網絡消費也深入到社會各層，對人們的消費習慣產生重大影響，當然消費投訴事件數量也急劇上漲。以仙居縣為例：2016年，全縣共接到消費投訴296件，其中網絡消費投訴125件，占42.22%；2017年，共接到消費投訴526件，其中網絡消費投訴223件，占42.4%，同比增長78.4%，增長速度之快讓人咂舌。所以理清網絡案件的管轄權非常必要，也迫切需求。

現階段網絡案件管轄權的立法規定

網絡有自己的特殊性，比起實體店，管轄權更為復雜。因此有必要對網絡投訴案件進行整理歸納。筆者認為網絡投訴的種類可以大致概括為三類：一是對網絡上廣告的投訴；二是對網絡上商業宣傳的投訴；三是對網絡銷售的產品本身的投訴，包括“三無”、有無認證、合格證等內容。對于這三類投訴類型案件的管轄權，現階段是這么規定的：

一是互聯網廣告投訴。根據《中華人民共和國廣告法》、《互聯網廣告管理暫行辦法》規定，互聯網廣告違法行為原則上由廣告發布者所在地工商部門管轄，廣告主自行發布的由廣告主所在地工商部門管轄。

二是網絡商業宣傳投訴。《中華人民共和國反不正當競爭法》規定虛假或者引人誤解的商業宣傳是違法行為。該行為與虛假廣告不重合部分，管轄權如何確定？根據《網絡交易管理辦法》第四十一條規定，由經營者住所所在地工商部門管轄，如果是通過第三方交易平臺開展經營活動的，則由第三方交易平臺經營者住所所在地工商部門管轄。所以原則上由經營者住所所在地或者第三方交易平臺經營者住所所在地工商部門管轄。

三是對產品本身投訴。《中華人民共和國行政處罰法》是行政處罰的基本法，該法中規定行政處罰由違法行為發生地管轄。再看看各部門中規章的規定，《工商行政管理機關行政處罰程序規定》規定由違法行為發生地管轄，《食品藥品行政處罰程序規定》規定由違法行為發生地管轄，《質量技術監督行政處罰程序規定》規定由違法行為發生地管轄。此外，《浙江省市場監督管理部門行政處罰程序規定》也是規定由違法行為發生地管轄。所以總的來說，對產品本身投訴的行政處罰由違法行為發生地管轄。

實踐中確定管轄權存在的問題

一、找不到當事人

在日常工作中，我們經常能收到移送過來的網絡投訴案件，當事人的信息往往是營業執照登記地或者家庭住址，我們根據移送的信息去現場核實，發現很多情況下找不到當事人，聯系電話也打不通，非常不利于案件調查。

網絡投訴案件找不到當事人的情況，究其原因就是不知道當事人的實際經營地址。目前在第三方平臺上的網絡店鋪，往往登記的是身份證信息或營業執照信息，沒有實際經營地址。而網絡又有其特殊性，相對比較隱蔽，不需要像實體店那樣打開大門做生意，所以會出現大批量營業執照登記地和實際經營地不一致現象。

二、誰來管轄最合適

雖然法律法規明確了行政處罰案件的管轄權，但是在實踐工作中執法人員還是會碰到一些問題，如：什么是“所在地（住所）”和什么是“違法行為發生地”。

1、如何確定網絡廣告和網絡商業宣傳有關規定的“所在地（住所）”？

我們暫且把行政處罰主體分為企業和個體工商戶（自然人）。

一是企業作為主體時管轄權的確定。《個人獨資企業法》規定個人獨資企業以其主要辦事機構所在地為住所地。《中華人民共和國公司法》也規定公司以其主要辦事機構所在地為住所。《民法總則》規定法人以其主要辦事機構所在地為住所，依法需要辦理法人登記的，應當將主要辦事機構所在地登記為住所。從法律規定中可以看出，把主要辦事機構所在地作為住所，對于企業來講是最被認同的價值觀。雖然《合伙企業法》沒有明確規定住所的內容，但把合伙企業的主要辦事機構所在地作為住所，筆者認為是能被認同的。因此，三大企業類型的經營主體的住所都是其主要辦事機構所在地。我們處理網絡廣告、商業宣傳的行政處罰時，涉及的是公司、個人獨資企業、合伙企業等三大類型主體，那么由該企業主要辦事機構所在地的工商部門管轄（其他組織作為主體時，可以參照企業的管轄權）。

二是個體工商戶（自然人）作為主體時管轄權的確定。如果涉及的主體是個體工商戶或者自然人，它們的“所在地”該如何來確定？個體工商戶本質就是自然人，只是有些取了字號而已，所以筆者認為個體工商戶與自然人的管轄權是一致的，應當由自然人（經營者）的所在地工商部門管轄。

我們在處理網絡投訴案件工作中，往往會碰到營業執照登記地與實際經營地分離的情況，比如營業執照登記在A縣，實際經營地是B縣。該種情況如何確定經營者所在地？根據《中華人民共和國民法總則》第二十五條規定自然人以戶籍登記或者其他有效身份登記記載的居所為住所；經常居所與住所不一致的，經常居所視為住所。從該條規定看出，自然人是以經常居所為住所地，也就是實際經營地。再者，營業執照登記地跟違法行為有關聯嗎？筆者認為是沒有必然的聯系，如果僅僅是辦理營業執照，不屬于違法行為發生地（除非以違法為目的辦理營業執照）。如果以營業執照登記地為所在地進行管轄，是不符合上位法《行政處罰法》中規定的違法行為發生地的規定。且從辦案實效角度來講，由實際經營地管轄能夠更有效的獲取證據。

因此，筆者認為，在營業執照登記地與實際經營地不一致的情況下，應當按照實際經營地來確定自然人的所在地，由實際經營地管轄，這樣既符合法律精神，也有利于案件的調查。

2、對產品本身投訴，“違法行為發生地”管轄該如何確定？

對于產品本身的投訴，目前工商、食藥監、質檢三個部門對于行政處罰的程序規定，都是由違法行為發生地的管轄。那么何為“違法行為發生地”？根據全國人大法工委對《行政處罰法》的釋義，“違法行為發生地”應當作廣義的理解，“違法行為發生地”包括違法行為著手地、實施地、經過地、結果地，即包括了實施違法行為的各個階段所經過的空間。舉個例子：網商陳某戶籍在A縣，在B縣辦理了營業執照，實際電腦操作是在C縣（經常居住），通過D縣的網絡第三方交易平臺達成交易，打電話讓E縣他人發貨到網購人員的F縣，如果陳某涉嫌違法，行政處罰的管轄權應由哪一個縣管轄？從廣義上理解，筆者認為C、D、E、F縣都有管轄權，而A縣、B縣是沒有管轄權的，因為案例中A縣、B縣不是違法行為著手地、實施地、經過地、結果地中的任何一個。但是在實踐中，該種案件往往會移送至A縣或者B縣。這就造成了一系列的問題。

這么多地方都有管轄權，由哪個縣管轄最合適呢？如果是工商部門職責，根據《網絡交易管理辦法》規定，原則上由第三方交易平臺所在地的工商部門管轄，有困難的例外。但是涉及食品、需要3C認證等特殊商品呢？筆者認為，把案件移送到違法行為最密切聯系地管轄是最合適的，也就是實際經營地（例子中的C縣）。這樣最有利于案件的調查取證，也能比較順利找到當事人查清楚案件事實。

針對問題的幾點建議

所有的問題焦點都集中在網絡經營商的實際經營地，只要能夠確定實際經營地，就能夠確定最合適的管轄地，就能找到當事人，就能更有效地處理好案件，更好地維護市場秩序，保障消費安全。因此筆者提出以下幾點建議：

一是加快立法進程，增強立法保障。建議加快法律法規的制修訂進程，明確要求網絡經營者在第三方交易平臺申請網絡店鋪時，必須登記實際經營場所，方便第三方交易平臺隨時查詢了解店鋪實際經營場所情況。當店鋪的實際經營場所發生變化后，經營者須及時主動變更登記。同時，對不及時登記實際經營地的網絡經營者，應當制定相應處罰措施，確保實際經營地登記制度落實到位。

二是加強銜接機制。加強執法部門和第三方交易平臺的工作銜接和數據共享，方便執法人員了解網絡經營者實際經營地址，快速確定實際經營地。執法部門在日常監管時，發現不一致的，也可及時將情況抄告至第三方交易平臺，以便及時更正登記信息。

三是納入信用體系。對于變更實際經營場所之后，沒有及時到平臺登記的，可以將其列為失信，納入到企業信用信息登記系統中，形成強大的震懾力。