芻議有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)移節(jié)點(diǎn)的界定

肖華

摘 要：有限公司的股權(quán)可以因轉(zhuǎn)讓、繼承、遺贈、贈與等方式繼受取得。轉(zhuǎn)讓、繼承、遺贈、贈與等法律事實發(fā)生后，到繼受人實際取得股權(quán)之前，可能發(fā)生違約、翻悔、撤銷等法定事由導(dǎo)致繼受人無法取得股權(quán)，因此股權(quán)轉(zhuǎn)移節(jié)點(diǎn)的界點(diǎn)具有重要的法律意義。但我國公司法等法律法規(guī)對此并未作出明確的規(guī)定，導(dǎo)致我國司法實踐中對此裁量標(biāo)準(zhǔn)不一。筆者結(jié)合我國司法實踐和法律規(guī)定，提出立法或司法解釋應(yīng)統(tǒng)一確定為股東名冊變更為股權(quán)轉(zhuǎn)移的界定。

關(guān)鍵詞：股權(quán)轉(zhuǎn)移；股東名冊；工商登記

一、股權(quán)轉(zhuǎn)移事由的生效與股權(quán)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的區(qū)別

（1）轉(zhuǎn)讓合同、贈與合同生效與股權(quán)轉(zhuǎn)移并非同時發(fā)生，參照相關(guān)法律，應(yīng)以股權(quán)交付作為股權(quán)轉(zhuǎn)移的節(jié)點(diǎn)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同屬于無名合同，依照《中華人民共和國合同法》第一百二十四條：“【買賣合同準(zhǔn)用于有償合同】法律對其他有償合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒有規(guī)定的，參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定。”及《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四十五條：“法律或者行政法規(guī)對債權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒有規(guī)定的，人民法院可以根據(jù)合同法第一百二十四條和第一百七十四條的規(guī)定，參照適用買賣合同的有關(guān)規(guī)定。”的規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)參照適用買賣合同的相關(guān)法律規(guī)定。

（2）繼承、遺贈開始與股權(quán)轉(zhuǎn)移并非同時發(fā)生，股權(quán)轉(zhuǎn)移是遺產(chǎn)分割處理的結(jié)果。《中華人民繼承法》設(shè)第四章，作為遺產(chǎn)的處理的專章，規(guī)定了包括繼承開始、繼承和遺贈的接受和放棄、遺產(chǎn)的分割等事項。而且，最高人民法院印發(fā)《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國繼承法若干問題的意見》的通知第50條規(guī)定：“遺產(chǎn)處理前或在訴訟進(jìn)行中，繼承人對放棄繼承翻悔的，由人民法院根據(jù)其提出的具體理由，決定是否承認(rèn)。遺產(chǎn)處理后，繼承人對放棄繼承翻悔的，不予承認(rèn)。”，該法條專門就繼承人對放棄繼承反悔的時限，規(guī)定為遺產(chǎn)處理前。因此，作為遺產(chǎn)的股權(quán)，其轉(zhuǎn)移所有權(quán)的界定，顯然應(yīng)是股權(quán)遺產(chǎn)處理完畢后。

二、股權(quán)的三種權(quán)利證明及其沖突

有限公司股權(quán)也與商標(biāo)權(quán)等無形權(quán)利不同，沒有唯一、統(tǒng)一的權(quán)利憑證、登記。《中華人民共和國公司法》第三十二條、第三十三條規(guī)定，有限公司的股權(quán)有出資證明書、股東名冊、公司登記機(jī)關(guān)登記三種表現(xiàn)形式。出資證明書，是公司向股東簽發(fā)的出資證明；股東名冊，是指有限公司依據(jù)公司法規(guī)定必須置備的記載股東姓名、出資額等事宜的簿冊；公司登記機(jī)關(guān)登記，是公司向工商行政管理機(jī)關(guān)提交保存的公司股東信息。這三類書面文件，都可以視為股權(quán)和股東資格的證明。因此，若出資證明書的交付、與股東名冊的記載及公司登記機(jī)關(guān)登記的變更，三者發(fā)生沖突，究竟以何為依據(jù)認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)移，公司法并未作明確規(guī)定，而實務(wù)中類似的沖突大量存在。

三、股權(quán)交付、處理與股權(quán)所有權(quán)轉(zhuǎn)移

1.股權(quán)無法實物交付、分割處理

如前所述，股權(quán)的交付即標(biāo)的物交付是履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、股權(quán)贈與合同的法律行為。股權(quán)就其本質(zhì)屬性來說，既包括股東的財產(chǎn)權(quán)，也包括基于財產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生的身份權(quán)即股東資格，是一個復(fù)合性的綜合權(quán)利，無法像有形物一樣進(jìn)行實物交付。

2.股權(quán)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的學(xué)術(shù)觀點(diǎn)

基礎(chǔ)法律關(guān)系生效說。即繼受人取得股權(quán)的基礎(chǔ)法律關(guān)系生效時股權(quán)轉(zhuǎn)移，有效的民事法律事實，對于相關(guān)民事法律主體均有約束力，則股權(quán)隨取得股權(quán)的基礎(chǔ)法律關(guān)系生效時轉(zhuǎn)移。繼受人在繼受股權(quán)的基礎(chǔ)法律關(guān)系生效后，在并未辦理股權(quán)變更手續(xù)的情況下，就以股東身份，參與了公司的經(jīng)營管理。股東名冊登記轉(zhuǎn)移說。即從公司將股東名冊中被繼受股東變更為繼受人的記載之日起，相應(yīng)股權(quán)所有權(quán)轉(zhuǎn)移。基于登記機(jī)關(guān)登記資料的公示性和官方性的特點(diǎn)，部分學(xué)者認(rèn)為：股權(quán)轉(zhuǎn)移，應(yīng)從登記機(jī)關(guān)登記股東變更轉(zhuǎn)移之日，發(fā)生股權(quán)所有權(quán)轉(zhuǎn)移。

3.筆者認(rèn)同股東名冊登記轉(zhuǎn)移說

（1）股東名冊是證權(quán)式登記，證明了股權(quán)已轉(zhuǎn)。《公司法司法解釋三》第23條規(guī)定：“當(dāng)事人依法履行出資義務(wù)或者依法繼受取得股權(quán)后，公司未根據(jù)公司法第三十一條、第三十二條的規(guī)定簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記，當(dāng)事人請求公司履行上述義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。”依據(jù)本條可知，在實體法上通過繼受取得股權(quán)的人，享有請求公司將其記載于股東名冊的權(quán)利；相應(yīng)的，已記載于股東名冊的人，即可推定已取得股權(quán)，無需再舉證證明其股東資格和權(quán)利，除非公司和其他股東提供相反證據(jù)足以證明股東名冊與事實不符。

（2）股權(quán)的存在依附于公司，股東名冊的變更，需由原股東（轉(zhuǎn)讓、贈與情形下）、繼受股東、公司共同完成，應(yīng)當(dāng)視為完成了交付和分割處理。股權(quán)作為一種人身和財產(chǎn)的綜合性權(quán)利，其存在依附于公司，價值也體現(xiàn)在從公司獲得經(jīng)濟(jì)利益，并參與公司的經(jīng)營管理的權(quán)利。而涉及公司股東名冊的變更，必然需要轉(zhuǎn)讓、贈與人與繼受人發(fā)出通知，或繼承人、受遺贈人拿出享有實體權(quán)利的文件，而公司對此同意并予以記載，即意味著作為人合性很強(qiáng)的有限公司，接受了繼受人成為其股東。因此，股東名冊上記載的人，應(yīng)推定公司、其他股東認(rèn)可其為股東。

（3）工商登記機(jī)關(guān)的登記為對抗第三人的要件，并非股權(quán)轉(zhuǎn)移節(jié)點(diǎn)。《公司法》第32條“公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。”股東姓名變更向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記，系公司的法定義務(wù)，并非繼受股東的義務(wù)。“在民法慈母般的眼神中，每個人就是整個國家”，作為善意的繼受人，不宜因公司沒有履行其法定登記義務(wù)而權(quán)利受損。如果公司沒有辦理股東姓名變更登記，因為在公司外部的交易對象是不特定的，善意相對人基于信任公司登記機(jī)關(guān)的登記而與工商登記股東發(fā)生了交易、債務(wù)關(guān)系，已繼受取得股權(quán)的人，也是有一定風(fēng)險的。此時，繼受取得股權(quán)的人，需要承擔(dān)舉證責(zé)任，證明其已在實體法上擁有股權(quán)。其舉證責(zé)任，類似于已合法繼受取得如機(jī)動車之類的動產(chǎn)，而繼受人未辦理變更機(jī)動車登記的情形。

（4）從比較法研究來看，各國普遍認(rèn)為股東名冊具有授予股東資格的效力。無論英美法系還是大陸法系國家，都普遍認(rèn)為股東名冊具有授予股東資格的效力。如香港《公司條例》第28（2）條和英國1985年《公司法》第22.2款規(guī)定，同意成為公司成員，且姓名已登記入成員登記冊的人士，均為公司成員。“所謂注冊是將股東姓名登載入股東名冊，未登入股東名冊的不能被承認(rèn)為公司股東”。美國《示范商業(yè)公司法》第I，第40條22項、德國《股份公司法》67條第2款、《韓國商法典》第337條、我國臺灣《公司法》第165條第（一）款，均有類似認(rèn)為股東名冊具有授予股東資格效力的規(guī)定。

綜上，公司法對股權(quán)轉(zhuǎn)移的界定規(guī)范不夠詳盡，造成司法實踐中對糾紛產(chǎn)生后，股權(quán)所有權(quán)何時轉(zhuǎn)移產(chǎn)生了不同的認(rèn)識，不利于司法裁量的統(tǒng)一。筆者認(rèn)為，我國公司法或公司法司法解釋，應(yīng)當(dāng)借鑒各國經(jīng)驗，立法明確股東名冊之變更記載，在股權(quán)轉(zhuǎn)移中的證明效力，明確股東名冊作為股權(quán)存在及歸屬的證據(jù)作用。

參考文獻(xiàn)：

[1]李正軍.《股東名冊問題研究》.四川人民出版社，2005年版.

[2]趙旭東.《公司法學(xué)》.高等教育出版社，2006年版.endprint