企業進口代理業務法律風險防范建議*

劉 楊 馮 秋

1.湖南理工學院政法學院，湖南 岳陽 414006；2.湖南碧灝律師事務所，湖南 岳陽 414000

近日，寧波市中院審理了一起涉案金額高達4.44億元詐騙案件，犯罪嫌疑人利用企業在進口代理業務中欠缺相關法律知識與管理上的漏洞進行詐騙。犯罪嫌疑人羅某一伙，以合作為由委托具有國企背景的A公司代其從境外公司進口貨物并開立90天遠期信用證作為支付手段。在此過程中羅某在未取得貨物提單的情況下提貨并將貨物銷售盈利，給A公司帶來了巨大損失。①A公司在遭遇詐騙的同時，又被貨物出口方B公司(即信用證中受益人)以未按約定開具90天遠期信用證為由告上了法庭，要求其承擔違約責任。A公司因此筆進口代理業務內外受創，苦不堪言。經查，B公司為公C司子公司，而C公司的另一家全資子公司與羅某一伙控制的甬某商貿合作關系緊密。筆者針對該案中存在的法律問題，從進口代理業務、合同內容等方面進行分析并提出建議，以期為外貿企業進口業務做好風險防范法律服務工作，避免出現A公司此種局面。

一、進口代理業務基本情況解析

(一)進口代理業務現狀

現在國家對企業開展進出口業務要求大大降低，只要申辦企業依法辦理有效營業執照，稅務登記證，組織機構代碼證，銀行開戶即可。無論是小規模企業，一般納稅人，私營企業，工商個體戶，新成立公司都可以辦理。根據《中華人民共和國對外貿易法》和《對外貿易經營者備案登記辦法》(商務部令2004年第14號)，自2004年7月1日起，凡從事貨物進出口或者技術進出口的對外貿易經營者，應當向國務院對外貿易主管部門或者其委托的機構辦理備案登記；但是，法律、行政法規和國務院對外貿易主管部門規定不需要備案登記的除外。對外貿易經營者未辦理備案登記的，海關不予辦理進出口的報關驗放手續。

雖然目前我國法律規定自然人法人皆可以從事對外貿易，但是公司企業委托其他企業(一般為進出口外貿公司)進行進出口業務的情況大量存在。進口代理企業以其高質量的國際貿易操作服務以及銀行資信的優勢，為制造商或者進口委托人提供專業的服務，賺代理費。

(二)進口代理業務成因

企業委托進口代理企業進行對外貿易的原因較多，主要有以下幾種情況：

一是公司企業沒有及時申報進出口權或者進出口業務不熟悉，需要找一家專業的進出口公司對外簽訂合同和辦理進出口相關手續；

二是公司企業雖然有進出口經營權，但沒有國外客戶，需要專業的進出口公司聯系客戶；

三是公司企業沒有進出口某種產品的資格或進口許可證，需要有專門具有進口資格的進口代理企業；

四是公司沒有足夠資金，也沒有銀行授信額度無法申請信用證付款，想通過進口代理企業申請信用證解決融資難問題；

五是公司缺少外貿經營人才，不懂國際貿易做法與規則需要專業的外貿人才進行進出口業務操作。

(三)進口代理業務內涵

進口代理業務的內容一般為，首先委托方與進口代理企業簽訂委托合同，由進口代理企業辦理對外簽約、開立信用證、對外付款、報檢、卸貨及提貨手續，委托方支付進口代理企業相應的費用。接著進口代理企業根據委托合同以自己的名義進行業務操作，完成進口貿易。最后根據委托合同，向委托方交付貨物完成整個進口代理過程。進口代理企業進行對外貿易代理與傳統的民事代理有區別，進口代理企業在與外商簽訂合同時，往往以自己的名義與對方簽訂合同，因此就要承擔合同的違約責任和付款風險。雖然根據合同法第402條和403條可以主張間接代理，能享有披露權，但是如果存在委托方惡意詐騙的情況下，只能是自己承擔不利的法律后果。因此，在進口貿易代理中，代理公司面臨較大的風險隱患。在前述案件中，首先是A公司與羅某控制的甬某商貿簽訂委托合同，再由A公司代理甬某商貿與B公司簽訂貨物進口合同，并約定信用證付款。由于疏忽大意，被甬久商貿所騙，造成巨額損失。同時根據合同相對性，A公司要承擔與B公司合同約定的義務，否則即為違約。A公司的遭遇給從事外貿代理業務的企業敲響警鐘，一定要對進口代理業務中可能出現的風險進行分析研究，并做好防范工作，這樣才能在對外貿易中獲利，避免損失。

二、進口代理業務中合同風險防范建議

根據進口代理業務內涵，進口代理業務中合同風險防范主要針對的是委托合同訂立時的風險防范、對外貿易合同簽訂時的風險防范，以及對外貿易合同履行時風險防范。

(一)訂立委托合同時風險與防范建議

進口委托合同是委托人(企業)與進口代理企業之間簽訂的合同，合同的內容一般為，委托人委托進口代理企業與外商簽訂購貨合同，開立信用證，辦理進口手續，運輸保險等一系列外貿業務，進口代理企業獲取相應費用。

此種情況下風險防范的建議：

一是對委托人資信進行詳實調查，避免委托人惡意違約甚至詐騙。

進口代理企業在接受委托人進口委托時，要清醒是認識到其中存在的風險，切莫因為有業務費用就輕易接受委托，造成利小風險大的尷尬局面。需要對委托人的情況進行詳盡調查。首先要核實委托人公司的基本信息，如注冊資本、資產構成、公司業務運作情況、主要股東信息、主要營業地，避免委托人為“皮包公司”或者是虛假公司，有效防止詐騙。其次在接受委托時就要求委托方提供專業會計師事務所審核的年度財務報告，年度納稅證明，這樣可以避免委托人惡意委托。最后可前往委托方所在地進行實地調查，了解委托方銀行信用情況、企業實際運作情況，對委托方的償還能力做好預判。可委托專門的資信調查機構進行以上內容的調查，做到事半功倍。

二是對委托業務進行市場調查，避免委托人因市場風險違約。

進口代理企業接受委托方的委托，要對委托的業務有一定的了解，避免因委托業務遭遇市場波動，貨物貶值，委托方無付款能力導致委托合同違約的情形。在對外貿易中如果出現市場價格波動，進口代理企業根據對外貿易合同的約定直接對外商負責，將承擔合同損失，本可以根據委托合同進一步要求委托方進行賠償，但委托方可能無支付能力棄貨而走，這樣損失最終還是進口代理企業承擔。

三是在委托合同中收取保證金和要求對方提供擔保，化解風險。

在訂立委托合同時除了謹慎選擇委托方以外，還應通過擔保機制來降低化解風險。例如，在接受委托時，要求委托方提供保證金且保證金額度應占合同總價的50%以上，再與外商簽訂外貿合同或者是申請信用證，這樣出現風險時能夠減少損失。或者要求對方提供擔保，例如對方的廠房進行抵押，第三人提供保證或擔保亦可，此方法能夠在遭受委托方違約時，根據擔保金額優先受償減少損失或者避免損失。

四是在委托合同中約定委托方在貨款未付清之前，進口代理企業不轉移提單所有或者保留貨物所有權，避免貨物的損失。進口代理企業在委托方付全款之前應盡量對貨物進行物權控制，避免在委托方未付款之前就將貨物物權憑證——提單交付給委托方。

(二)簽訂對外貿易進口合同時風險與防范建議

此種情況下風險防范的建議：

進口代理企業與委托方簽訂委托合同后，即著手與外商簽訂外貿合同，以實現委托合同目的，簽訂進口合同同樣面臨諸多風險，進口代理企業應做好風險防范。

一是對外商情況進行考察了解，避免委托方與外商惡意串通損害進口代理企業利益或者委托方與外商進行融資性貿易。進口代理企業接受委托人的委托后，即需要與外商簽訂買賣合同。在簽訂買賣合同時需要謹慎選擇交易相對人，即使是委托方選擇的交易相對人也要對其基本情況要進行調查②，查看是否具有合同履行能力，避免委托方與交易相對人惡意串通，進行欺詐。而且要特別警惕，委托方與外商之間是否存在關聯關系，是否為母子公司關系或者同一母公司項下的子公司，其委托進口代理企業進行對外貿易的最終目的是想通過進口代理企業申請信用證付款，從而達到融資性貿易的目的。融資性貿易存在較大的資金風險和法律風險。從2015年開始國資委打擊融資性貿易力度加強，明確表明對違規融資性貿易要堅持“零容忍”，堅決嚴肅整治，要進一步加強監管，及時發現、處理企業新發生的融資性貿易損失事件，對有令不行、有禁不止的嚴肅追責問責。

二是簽訂合同時應告知外商委托人與進口代理企業之間的代理關系，可使外貿合同約束委托人避免進口代理企業承擔違約責任。進口代理企業以自己的名義與外商簽訂合同，根據合同相對性原理，該合同約束進口代理企業和外商，則進口代理企業可能因委托方的原因不能履行合同，或者外商違約造成合同不能履行，此兩種情況都會給進口代理企業帶來損失。進口代理企業可以通過披露委托關系，使得委托方、進口代理企業、外商之間成立間接代理法律關系，根據合同法401和402條之規定，進口代理企業享有直接向外商主張合同項下的權利，進口代理企業不承擔責任。

三是簽訂進口合同時選擇對自身有利的貿易術語，避免在進口合同中增加自身違約風險。進口合同往往采用貿易術語來確定貿易雙方的權利義務，作為進口方應盡量選擇買方義務相對較輕的貿易術語，例如CIF、CIP、DAP、DDP、DAT此類術語，賣方負責運輸保險，目的地交貨、明確裝運港的時間地點③。這樣避免在外貿合同中加重自身義務，增加違約賠償的幾率。

四是進口合同中約定貨物運到目的地后存放地點應為進口代理企業指定地點而非委托方指定地點，應對倉儲方進行監督，避免委托方無單提貨。在進口合同中對貨物到達目的地后的倉儲地點應慎重考慮，切不能盲目的聽從委托方的安排。如果委托方與存放倉庫有惡意串通的情形，甚至存放倉庫就是委托方的關聯企業，就會存在無單放貨的風險。同時要警惕倉儲單位的部分倉庫被某些不法之徒租賃經營，而外貿商又在外地，如果未派員到現場檢查或監督，則不法之徒就會趁機把貨物偷偷變賣。這些都會給外貿商造成不利后果。本案中犯罪嫌疑人羅家濤就是利用詐騙手段偽造倉儲企業將存放在該倉庫的貨物私自出售，給中國利源造成了巨額損失。

企業在進口代理業務中的確存在諸多不可控因素。企業應針對進口代理中的各個環節做好風險防范，避免損失，獲取更多利潤，進一步提高我國對外貿易的質量和效率。

[ 注 釋 ]

①http ： // finance. china. com. cn/ money/ cfsh/ 20180518/ 4641551.shtml “融資性貿易”騙局重重 信用證“黑金”利益鏈調查_財經_中國網，2018-7-1.

②周映彤.進口信用證業務風險分析及防范[J].財會學習，2017(12).

③柳仕超，樂麗萍.信用證中模糊條款的識別及風險規避[J].對外經貿，2016(3).