論外觀設計專利保護與商標保護、著作權保護區別

常明亮

國家知識產權局專利檢索咨詢中心，北京 100088

一、外觀設計專利特征

外觀設計專利具有依附性、外觀性、應用性和富有美感這四大特征。所謂依附性就是指外觀設計專利的存在或表現形式必須要以相關的產品作為載體，其不可能脫離于產品而獨立存在。并且外觀設計專利所依附的產品必定是具有相應的實體和形狀的，其設計的對象事實上也就是產品自身。外觀設計專利的應用性則是外觀設計專利必須是能夠在工業化生產中批量復制生產的，最終以工業品的形式出現在受眾的面前。外觀設計專利富有美感是指，外觀設計專利不同于專利權和實用新型專利，其本身不會具有技術上的價值，只需要產生美學價值即可。

二、外觀設計專利與商標保護的區別

(一)外觀設計專利與商標的權利內容不同

所謂外觀設計專利，就是指對產品的現狀、圖案、色彩或者其組合所作出的具有一定美感并在工業上予以應用的新穎設計。因此外觀設計專利保護的是產品的裝飾性或藝術性外表設計。外觀設計以美感為核心，而商標則是以顯著性為核心，也就是說商標必須是具有表明商品來源的能力。

(二)外觀設計專利與商標的受法律保護不同

相對來說商標權的保護范圍是比較廣的，因為其不光能夠保護其在核準的商品或服務上的使用，還可以限制其他人不得在相同和近似商品使用與之相同和近似的商標。這樣看來外觀設計專利的保護范圍就要窄的多，因為外觀設計的保護范圍需要以表示在圖片或者照片中的該外觀設計產品為準，且就保護期限而言，外觀設計專利僅有10年的有效期，且不能夠續展，但商標的使用權是可以不斷續展實現長期保護的。

(三)外觀設計專利與商標的受法律保護條件不同

根據我國專利法和專利局相關審查標準多的規定，外觀設計的申請雖無需經過實質審查，但也必須要提出申請后經過初審未駁回才能為其授予外觀設計專利權。而商標注冊則需要向商標權提出申請，經過初審階段并最終拿到注冊證才能夠享受到注冊商標專用權。從這點上來看，商標權的取得程序要比外觀設計專利權復雜的多。

三、外觀設計專利權與著作權保護的區別

(一)二者的保護對象及權利內容不同

著作權的對象是文學、藝術和科學領域的智力表達，即作品，客體則是表達上產生的審美價值。美感雖然高低有別，但只要源自于作者，反映作者的審美視角即產生著作權，這就是“獨創性”的內涵。外觀設計專利權的權利對象實際上雖也是某種美學表達，其裝飾性的設計表達體現的是美學創新上的價值，和具有實用功能的產品相結合體現的是大眾消費市場中的競爭優勢，如果經不斷地宣傳還可能產生顯著性，那么設計可以具有識別來源的功能。著作權的內容由財產權和人身權兩大塊構成，而外觀設計則僅具有實施權、許可他人實施權、轉讓權等財產權。

(二)二者權利客體不同

外觀設計專利權和著作權保護的客體并不相同，也不會交叉重疊，一種專有權無法延及另一專有權的權利范圍，如果著作權的保護延伸至工業品外觀設計必然會出現“后門專利”，即未經審查、公示的專利權，其實質上獲得的是類著作權的法律保護。“后門專利”會使得所保護的權利在不經公示的情形下獲得專有權，而且是保護期限最長、權利內容較廣的著作權保護。然而帶有設計的工業產品均是要投入市場進行消費的，同類產品的市場競爭者為了回避他人的“后門專利”，就要等待他人產品上市后才能獲得相應信息，同時其還必須進行相關的市場調查，這將大大增加設計成本，而所有的設計成本最后都是要轉移至消費者身上加以實現的。

(三)二者的獲取前提不同

外觀設計專利和著作權保護的獲得前提也有較大的區別。但凡是作者具有獨創性的作品，都可以獲得著作權，且該著作權無需作者申請，自作品完成之日起自動獲得，并不因作品內容的優劣或是否合法而喪失。外觀設計專利則必須具有獨一無二的首創性，且需要向專利局提起申請取得專利權，若外觀設計的內容違反了專利局的相關審查條件，則該外觀專利權就無法取得。并且作者一旦取得了著作權就會持續擁有該著作權，但外觀設計專利則需要專利權人持續繳納年費維持。

四、結論

外觀設計專利、商標權、著作權都是極為重要的知識產權，并分別從不同的角度對產品進行保護，如果不能準確區分三者在法律保護上的區別，就很可能會使相關的利益受損，甚至給他人實施侵權以可乘之機。外觀設計專利和著作權最為主要的區別就在于權利對象和權利客體，著作權僅保護要素表達上的審美價值，外觀設計專利權僅保護要素表達結合于特定產品產生的市場競爭優勢。