涉外非婚同居財產(chǎn)關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法選擇機制研究

鄭軼喬

（316021 北京上澤廣霽（舟山）律師事務(wù)所 浙江 舟山）

現(xiàn)階段，世界各國非婚同居財產(chǎn)關(guān)系制度具有較大差別，具有較為復(fù)雜的法律沖突。非婚同居財產(chǎn)關(guān)系案件本身具有較大的處理難度，如何選擇準(zhǔn)據(jù)法是對其進(jìn)行處理的首要問題和關(guān)鍵問題，通過優(yōu)化配置依“管轄權(quán)處理方式”和依“沖突法處理方式”的方法，可以科學(xué)構(gòu)建涉外非婚同居財產(chǎn)關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法選擇機制。

一、涉外非婚同居財產(chǎn)關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法選擇機制

（一）依“管轄權(quán)處理方式”確定準(zhǔn)據(jù)法

依“管轄權(quán)處理方式”確定準(zhǔn)據(jù)法本身具有操作簡單的特點，在該方式下，法院地法可以遵循最密切聯(lián)系原則，讓準(zhǔn)據(jù)法和案件密切聯(lián)系要求得到兼顧。在我國涉外非婚同居財產(chǎn)案件準(zhǔn)據(jù)法選擇機制中，這種方法具有較高價值。在涉外非婚同居財產(chǎn)案件準(zhǔn)據(jù)法中，并不應(yīng)把法院地法列為首要位置，可不必對其進(jìn)行強化?？墒?，在涉外非婚同居財產(chǎn)案件準(zhǔn)據(jù)法中，法院地法本身具有重要的補充作用，結(jié)合我國實際情況，可以將補充條件分為三種主要類型：①如果指引外國法不能對其進(jìn)行嚴(yán)格查明，不能利用其它連接點對準(zhǔn)據(jù)法進(jìn)行確認(rèn)，那么可以利用法院地法；②連接點不周延，不能對準(zhǔn)據(jù)法進(jìn)行有效指引，那么可以利用法院地法；③遵循公共秩序保留原則，對適用外國法進(jìn)行排除，且不能利用連接點對準(zhǔn)據(jù)法進(jìn)行確認(rèn)，那么可以使用法院地法[1]。

（二）依“沖突法處理方式”確定準(zhǔn)據(jù)法

依“沖突法處理方式”確定準(zhǔn)據(jù)法主要指的是利用沖突規(guī)范來對和案件具有實質(zhì)聯(lián)系、具有高度合理性的國家法律作為準(zhǔn)據(jù)法。涉外非婚同居關(guān)系是一種新型民事關(guān)系，財產(chǎn)領(lǐng)域為民事關(guān)系重心所在。筆者認(rèn)為，對其財產(chǎn)關(guān)系完成法律選擇工作、對各種因素進(jìn)行綜合分析、對法律選擇經(jīng)驗進(jìn)行充分借鑒具有重要意義。在選擇規(guī)則與方法上，需要保證其具有相互融合性。依“沖突法處理方式”確定準(zhǔn)據(jù)法的方式是涉外非婚同居財產(chǎn)案件中對準(zhǔn)據(jù)法進(jìn)行確認(rèn)的核心方法，但是，需要注意在對沖突規(guī)范指引準(zhǔn)據(jù)法進(jìn)行使用時，如果其結(jié)果抵觸于公共秩序，違背于社會正義、公平價值，那么可以考慮應(yīng)用依“管轄權(quán)處理方式”確定準(zhǔn)據(jù)法的方式，以讓實質(zhì)正義得以實現(xiàn)，并起到補充作用。在立法實踐過程中，這兩種方式的運用并無嚴(yán)重矛盾沖突，需要對其進(jìn)行合理配置。

二、涉外非婚同居財產(chǎn)關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法選擇機制構(gòu)建

（一）明確非婚同居財產(chǎn)關(guān)系自身特殊性

隨著我國社會經(jīng)濟的快速發(fā)展，全球化進(jìn)程的不斷深入，西方婚戀觀念、道德觀念漸漸融入我國，針對涉外非婚同居財產(chǎn)關(guān)系法律沖突問題進(jìn)行立法為主要問題。在涉外非婚同居財產(chǎn)關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法選擇機制的構(gòu)建中，明確非婚同居財產(chǎn)關(guān)系自身特殊性是重要前提條件。非婚同居本身和社會、經(jīng)濟、文化發(fā)展具有密切關(guān)系，因此，需要在立法上為其提供一定解決方法。在構(gòu)建具體機制過程中，還需要緊密結(jié)合其產(chǎn)生背景，考慮其自身特殊性?，F(xiàn)階段，非婚同居已經(jīng)逐漸成為一種新型家庭模式，此種模式要求我們在機制選擇過程中對非婚同居關(guān)系進(jìn)行深入理解，在構(gòu)建涉外非婚同居財產(chǎn)關(guān)系立法規(guī)定時，需要參考和非婚同居財產(chǎn)關(guān)系具有關(guān)聯(lián)意義或相似性的涉外契約財產(chǎn)關(guān)系及涉外婚姻財產(chǎn)關(guān)系的有關(guān)經(jīng)驗，并將非婚同居新型涉外民事關(guān)系特性進(jìn)行有效融入。

（二）堅持準(zhǔn)據(jù)法選擇機制開放性與系統(tǒng)性

在當(dāng)代國際私法立法過程中，需要對技術(shù)性問題予以確認(rèn)，堅持準(zhǔn)據(jù)法選擇機制的開放性與系統(tǒng)性。對此，需要做好三項具體工作：①科學(xué)選擇連接點。在涉外非婚同居財產(chǎn)關(guān)系構(gòu)建中，需要采用復(fù)數(shù)連接點來構(gòu)建出連接點體系，該體系需要具有靈活性、開放性，通常情況下，此連接點體系需要對住所地、雙方合意、國籍等方面進(jìn)行詳細(xì)考慮。②需要避免涉外非婚同居財產(chǎn)關(guān)系法律選擇方法的對立現(xiàn)象，需要保證二者具有融合性和一致性。③需要對準(zhǔn)據(jù)法選擇方法體系及順序進(jìn)行詳細(xì)考慮。筆者認(rèn)為，可以優(yōu)先考慮和當(dāng)事人本意相符的準(zhǔn)據(jù)法，在沖突規(guī)則中充分體現(xiàn)法律選擇方法，同時，可以根據(jù)最密切原則可以對其進(jìn)行選擇，或是利用分割方法來選擇準(zhǔn)據(jù)法。除此之外，需要綜合考慮非同同居財產(chǎn)契約準(zhǔn)據(jù)法選擇、涉外非婚同居財產(chǎn)關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法選擇等具體問題[2]。

（三）兼顧國際私法多種價值

在涉外非婚同居財產(chǎn)關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法選擇機制構(gòu)建中，需要兼顧國際私法多種價值，國際私法主要目標(biāo)為追求實質(zhì)正義價值，在現(xiàn)實情況中，在非婚同居男女中，其工作經(jīng)驗、經(jīng)濟實力、婚姻家庭領(lǐng)域以及管理溝通模式上存在一定差異，存在強勢方與弱勢方，地位具有不平等特點，而如果同居關(guān)系構(gòu)建在完全“自由契約”之上，并沒有法律保護(hù)與認(rèn)可，就不會傾斜保護(hù)非婚同居弱勢一方，會和法律公平正義價值相背離。對此，需要將依“管轄權(quán)處理方式”、依“沖突法處理方式”確定準(zhǔn)據(jù)法進(jìn)行有效結(jié)合。

與此同時，在對相關(guān)國際私法立法進(jìn)行考慮過程中，需要明確其主要目的為服務(wù)于本國和本國國民，需要對我國法院地法價值進(jìn)行合理維護(hù)，對涉外民事案件判決結(jié)果一致性進(jìn)行有力維護(hù)，在我國立法中，不能完全結(jié)合準(zhǔn)據(jù)法與管轄權(quán)，不能對法院地法適用范圍予以盲目擴大。

三、結(jié)論

綜上所述，在涉外非婚同居財產(chǎn)關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法選擇過程中，需要充分結(jié)合依“管轄權(quán)處理方式”與依“沖突法處理方式”，需要明確非婚同居財產(chǎn)關(guān)系自身特殊性、堅持機制開放性和系統(tǒng)性、兼顧國際私法多種價值，只有對這兩種方式進(jìn)行合理配置、優(yōu)化處理，才能有效構(gòu)建涉外非婚同居財產(chǎn)關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法選擇機制。

[1]龔志軍.涉外非婚同居經(jīng)濟糾紛法律適用中的若干疑難問題[J].湖南商學(xué)院學(xué)報,2014,2102:82-87.

[2]何芳.涉外非婚同居的法律沖突與法律適用[J].蘭州交通大學(xué)學(xué)報,2015,3402:29-34.