違約損害賠償之比較分析

劉振華

（412000 湖南工業(yè)大學(xué)法學(xué)院 湖南 株洲）

一、約定損害賠償與法定損害賠償之比較

1.約定損害賠償與法定損害賠償?shù)牟煌c(diǎn)

約定損害賠償與法定損害賠償最明顯的差異就在于他們成立的依據(jù)。約定損害賠償成立的依據(jù)是合同當(dāng)事人的約定，而法定損害賠償成立的依據(jù)確實(shí)法律的直接規(guī)定。

在違約損害賠償數(shù)額的確定問(wèn)題上，在約定損害賠償中一方當(dāng)事人有違約行為造成對(duì)方的損害后，受害人是依據(jù)約定損害賠償?shù)臈l款而獲得賠償；而法定損害賠償，受害人獲得賠償?shù)南薅纫罁?jù)需要證明的具體損害的范圍來(lái)確定（如果當(dāng)事人僅約定損害賠償?shù)挠?jì)算方法時(shí)，則應(yīng)對(duì)實(shí)際損害負(fù)舉證責(zé)任）。

就兩者的特性而言，約定損害賠償?shù)母咎卣髟谟谒哂蓄A(yù)定性或者約定性，而法定損害賠償?shù)母咎卣骶驮谟诜ǘㄐ浴?/p>

2.約定損害賠償與法定損害賠償?shù)南嗤c(diǎn)

理論上來(lái)說(shuō)，約定損害賠償與法定損害賠償有相當(dāng)大的差異，但是我們不能忽視的一個(gè)問(wèn)題就是，不論是約定損害賠償，還是法定損害賠償，這兩個(gè)都是現(xiàn)行《合同法》所規(guī)定的違約損害賠償?shù)姆椒ǎ涓镜哪康氖菐椭贤`約損害賠償?shù)膶?shí)現(xiàn)。換句話來(lái)說(shuō)約定損害賠償和法定損害賠償兩者有著相同的目的為合同當(dāng)事人提供的法律救濟(jì)，幫助當(dāng)事人追究違約方之違約責(zé)任，從而獲得違約損害賠償。

除了相同的目的之外，因?yàn)榧s定損害賠償與法定損害賠償都是違約損害賠償?shù)某闪⒎绞?，因此兩者都?yīng)當(dāng)符合違約損害賠償?shù)幕咎匦?，在基本的理論范圍?nèi)存在共同點(diǎn)。

二、約定損害賠償制度與法定損害賠償制度存在的意義

1.約定損害賠償制度存在的意義

仔細(xì)思考其實(shí)不難發(fā)現(xiàn)，約定損害賠償?shù)某霈F(xiàn)在很大程度上彌補(bǔ)了法定損害賠償?shù)牟蛔?。即由于法定損害賠償?shù)馁r償范圍常常要求與實(shí)際的損害完全一致，因此需要債權(quán)人證明實(shí)際損害的范圍，然而不僅當(dāng)事人在證明實(shí)際損害范圍的過(guò)程中的有時(shí)會(huì)面臨極大的困難，就算是法院或者仲裁機(jī)構(gòu)也會(huì)在計(jì)算損害范圍時(shí)遇到阻礙，但是約定損害賠償?shù)某霈F(xiàn)很好的解決了這一難題。

約定損害賠償作為違約損害賠償?shù)囊环N方法，其重要意義在于有利于在一方違約造成對(duì)方損害時(shí)及時(shí)解決賠償?shù)膯?wèn)題。在違約發(fā)生以后，實(shí)際損害的確定、特別是可得利益損失的確定過(guò)程是非常復(fù)雜的，而計(jì)算賠償數(shù)額所花費(fèi)的時(shí)間和費(fèi)用也不可小覷。另外，當(dāng)事人在違約情況發(fā)生后，也可直接根據(jù)這一條款要求賠償，不需要依靠法院來(lái)確定賠償數(shù)額。在法律上承認(rèn)約定損害賠償條款的效力，滿足受害人的要求，有助于增加交易雙方對(duì)未來(lái)可能出現(xiàn)的違約后果的確定性和可預(yù)見(jiàn)性，從而鼓勵(lì)交易。對(duì)雙方當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，違約賠償條款的存在，可以減少違約責(zé)任的不確定性，有利于促使當(dāng)事人履行合同，完成交易。

2.法定損害賠償制度存在的意義

社會(huì)生活豐富多樣，人的思維有其一定的局限性，當(dāng)事人在訂立合同時(shí)不可能考慮到合同方方面面所有問(wèn)題。對(duì)于合同履行過(guò)程中可能出現(xiàn)的情況也不可能做到完全準(zhǔn)確的預(yù)估，因此，在違約損害賠償?shù)膶?shí)際操作過(guò)程中總會(huì)出現(xiàn)沒(méi)有約定或者約定不明的情況，在這個(gè)時(shí)候法定損害賠償?shù)淖饔镁偷靡燥@現(xiàn)。兩者相互結(jié)合適用更好地來(lái)幫助當(dāng)事人獲得應(yīng)有的賠償，解決合同引發(fā)的糾紛。

三、約定損害賠償與法定損害賠償適用的要求

1.約定損害賠償適用的要求

約定損害賠償是確定違約損害賠償額的一種方法，其適用應(yīng)當(dāng)以違約行為的發(fā)生為條件。但是，理論界在此還存有爭(zhēng)議，即除了違約行為之外，約定損害賠償?shù)某闪⑹欠襁€要以損害的發(fā)生作為適用的前提條件。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，只要發(fā)生了違約行為，對(duì)方就可以根據(jù)約定損害賠償條款獲得賠償，而不必證明損害是否發(fā)生，更不必證明損害的范圍。即認(rèn)為違約行為的發(fā)生就可以引發(fā)損害賠償責(zé)任的出現(xiàn)。而另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，約定損害賠償?shù)纳?yīng)以實(shí)際的損害發(fā)生條件，受害方僅僅證明有違約的存在是不夠的。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，當(dāng)事人如果只是約定了損失賠償額的計(jì)算方法，則受害人還應(yīng)當(dāng)證明實(shí)際損害的存在。

筆者認(rèn)為，約定損害賠償?shù)倪m用原則上還是應(yīng)當(dāng)要以損害的發(fā)生為前提，受害人在證明違約行為存在的同時(shí)，還應(yīng)證明有損害的發(fā)生。另外針對(duì)不同的情況，以及所追求的不同目的，損害證明的要求也是不同的。在當(dāng)事人直接約定損害賠償?shù)木唧w數(shù)額的情況下，這種賠償額的確定方式主要目的是為了避免事后確定損害賠償范圍或者在計(jì)算具體數(shù)額時(shí)出現(xiàn)阻礙，因而受害人只需證明有損害，不應(yīng)要求受害人證明具體損害范圍，此時(shí)的賠償金額應(yīng)當(dāng)以約定的金額為限。

2.法定損害賠償?shù)倪m用的要求

相比較約定損害賠償?shù)倪m用，法定損害賠償?shù)倪m用就相對(duì)要簡(jiǎn)單一些，因?yàn)殛P(guān)于其成立的條件，計(jì)算的方式以及適用的范圍等等，都由法律的直接規(guī)定，在操作中也由法律法規(guī)的直接指導(dǎo)。換句話說(shuō)法可以認(rèn)為定損害賠償?shù)倪m用不僅要求合同一方當(dāng)事人有不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的違約行為，而且還要求因該違約行為導(dǎo)致合同另一方當(dāng)事人遭受損失。

而這樣規(guī)定的原因在于，法定損害賠償?shù)馁r償金額在合同法中規(guī)定為“……相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成?！盵10]也就是說(shuō)要順利實(shí)現(xiàn)法定損害賠償，就要完成具體損害的證明，這樣才能同時(shí)保障合同訂立者雙方的合法利益。

四、小結(jié)

約定損害賠償與法定損害賠償之間存在差異，但兩者的目的以及基本的特點(diǎn)應(yīng)該是相同的，所以約定損害賠償與法定損害賠償之間的關(guān)系不應(yīng)當(dāng)是完全相互排斥的。約定損害賠償?shù)闹T多優(yōu)點(diǎn)在多方面彌補(bǔ)著法定損害賠償制度的不足，這就意味著在實(shí)際應(yīng)用之中，應(yīng)當(dāng)遵循的是約定損害賠償優(yōu)先于法定損害賠償原則，盡管如此法定損害賠償對(duì)于約定損害賠償而言的補(bǔ)充作用也不能被忽視。

[1]唐春花.論違約損害賠償[D].對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué),2006．

[2]魏萍.我國(guó)違約賠償責(zé)任研究評(píng)析[J]，河北職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)報(bào),2005(6)．

[3]汪明亮.違約損害賠償范圍研究[D].西南政法大學(xué),2007．

作者簡(jiǎn)介：

劉振華（1994～ ），男，漢族，湖南株洲人，湖南工業(yè)大學(xué)法學(xué)院2016級(jí)研究生，研究方向：民商法。