基于市場(chǎng)場(chǎng)域的建筑工程索賠

賈朝偉

摘 要： 索賠是建筑工程管理工作中的一項(xiàng)重要內(nèi)容，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，建筑市場(chǎng)中工程索賠行為的發(fā)生是不可避免的，這是一項(xiàng)正常的權(quán)利主張。以索賠的經(jīng)濟(jì)屬性而論，它是一種經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償行為而非經(jīng)濟(jì)賠償行為。由于索賠大都發(fā)生在合同條款規(guī)定的內(nèi)容之外，是對(duì)額外工作或損失所要求的補(bǔ)償，因此，索賠雖然是一種正當(dāng)?shù)臋?quán)利要求，但是通常也會(huì)遭遇到來自反索賠方的阻力，所以，索賠仍需做足充分的準(zhǔn)備工作，掌握好策略和技巧，在法律規(guī)定的框架內(nèi)依法據(jù)理力爭(zhēng)。

關(guān)鍵詞：建筑市場(chǎng)；工程索賠；策略技巧

建筑工程索賠的概念及重要性

隨著這些年來我國(guó)建筑市場(chǎng)的活躍，施工索賠現(xiàn)象已屢見不鮮，屢屢見諸于媒體，甚至鬧上法庭，引發(fā)了行業(yè)的廣泛熱議。并且，導(dǎo)致索賠方與反索賠方之間經(jīng)濟(jì)糾紛的原因及其處理結(jié)果更是業(yè)內(nèi)人士極為關(guān)注的焦點(diǎn)。那么什么是建筑工程索賠呢？從概念上講，所謂“建筑工程索賠”，主要指的是“在建筑工程合同的履行過程中，由于合同當(dāng)事人中的某一方因?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苷_履行合同、或者是由于其他非自身因素而使自身蒙受經(jīng)濟(jì)損失或遭遇權(quán)利損害，因而試圖通過合同規(guī)定的程序向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)或時(shí)間補(bǔ)償要求的行為?！被蛘咄ㄋc(diǎn)講，也就是說“在建筑工程合同的履行過程中，只要是出現(xiàn)了超出原合同規(guī)定的行為而給合同雙方的某一方帶來了損失，那么無論這種損失是時(shí)間上的還是經(jīng)濟(jì)上的，只要蒙受損失的一方認(rèn)為不能從原合同規(guī)定中獲得支付的額外開支，則就有權(quán)向另一方提出索賠”。由此可知，索賠并不都是由承包方向發(fā)包方提出來的，當(dāng)發(fā)包方的經(jīng)濟(jì)利益受到侵害時(shí)也同樣可以依據(jù)合同的規(guī)定向承包方提出索賠，這也就是通常所說的“反索賠”。所以說，在建筑市場(chǎng)上索賠事件的發(fā)生并不是單向的，而是雙向的。索賠是具有雙向?qū)傩缘摹?/p>

在建筑市場(chǎng)中，索賠事件的發(fā)生，提高了索賠方與反索賠方這兩個(gè)當(dāng)事雙方對(duì)工程合同的管理水平，加強(qiáng)了簽訂工程合同的嚴(yán)謹(jǐn)性，有利于雙方嚴(yán)格遵守契約精神，認(rèn)真履行合同內(nèi)容，強(qiáng)化了對(duì)工程建設(shè)過程中各項(xiàng)工作的管理力度，保證了工程施工中各項(xiàng)問題的順利解決，因而以客觀公正的角度看待索賠，這其實(shí)是一種“雙贏”的機(jī)制，使雙方的利益都得了到安全的保障。

建筑工程索賠的策略技巧

建筑工程索賠由于會(huì)受到所簽合同的內(nèi)容、工程管理水平、當(dāng)事雙方索賠與反索賠能力以及對(duì)待索賠問題的客觀性、公正性的認(rèn)識(shí)等因素的影響和作用，因此當(dāng)索賠行為發(fā)生時(shí)往往不會(huì)有預(yù)定的現(xiàn)成法則和方案可供直接拿來使用。要妥善解決索賠問題，除了要遵守法律法規(guī)依法維權(quán)外，還應(yīng)有令人信服的索賠理由和科學(xué)合理的費(fèi)用核算方法，所以說掌握好索賠的策略技巧是非常重要的。

2.1組建索賠專職部門

組建專職的索賠部門是確保索賠獲得成功的首要條件。索賠是建筑行業(yè)中的一項(xiàng)繁瑣、細(xì)致、復(fù)雜、且十分艱巨的工作，由于索賠對(duì)象也會(huì)組織專職的反索賠部門來應(yīng)對(duì)索賠，所以，就索賠方而言，組建一個(gè)經(jīng)驗(yàn)豐富，知識(shí)全面的專業(yè)性索賠部門是建筑市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境的客觀要求。索賠部門的成員結(jié)構(gòu)應(yīng)由項(xiàng)目經(jīng)理、工程師、會(huì)計(jì)師、評(píng)估師以及專業(yè)律師等組成，索賠不是一朝一夕的事，索賠人員要有良好的職業(yè)素養(yǎng)和心理承受力，要保持清醒的頭腦和敏捷的思維，工作上要勤奮務(wù)實(shí)，成員間要協(xié)調(diào)配合。

2.2把握好索賠時(shí)機(jī)

為了保證索賠的成功率，索賠方要盡可能在索賠時(shí)效的范圍內(nèi)提出索賠要求，切忌因擔(dān)心影響雙方合作關(guān)系而有意將索賠要求拖延到工程結(jié)束時(shí)再向?qū)Ψ教岢?，如果真是將索賠要求拖延到了施工結(jié)束后才提出來，索賠工作就會(huì)失去主動(dòng)權(quán)，因而其索賠的結(jié)果可能會(huì)適得其反。所以，一定要把握好索賠的提出時(shí)機(jī)，既不宜過早，更不宜過晚，過早容易遭致對(duì)方的抵觸和報(bào)復(fù)，過晚則容易遭致對(duì)方的反制和阻抗。為此，在工程的開標(biāo)前就要留意索賠機(jī)會(huì)的出現(xiàn)，當(dāng)工程進(jìn)展到一半時(shí)，索賠的機(jī)會(huì)會(huì)更多，這時(shí)就應(yīng)該抓住機(jī)會(huì)對(duì)索賠事件進(jìn)行妥善處理，絕不可等到工程結(jié)束，因?yàn)楣こ探Y(jié)束后不僅索賠的金額大增，而且內(nèi)容也愈發(fā)復(fù)雜化，往往會(huì)事倍功半。

2.3認(rèn)真檢閱合同條款

工程合同是索賠方與反索賠方未來對(duì)簿公堂的重要文件依據(jù)，有時(shí)一字之差就會(huì)給當(dāng)事雙方的某一方造成不可估量的經(jīng)濟(jì)損失，所以，在簽合工程合同時(shí)，一定要認(rèn)真檢閱合同條款的內(nèi)容，要逐句逐字校閱，要嚴(yán)防對(duì)方在簽訂合同時(shí)把重大風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁到自己這一邊來，特別是對(duì)于暗含風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁意識(shí)的合同內(nèi)容，要堅(jiān)定的提出修改要求，對(duì)于已經(jīng)達(dá)成修改意見的部分，要以“會(huì)議紀(jì)要”或“補(bǔ)充協(xié)議”的形式形成文字性的背書，并作為之前簽訂的正式合同的有效組成部分在施工中遵照?qǐng)?zhí)行。

2.4嚴(yán)格按照程序索賠

首先要整理索賠證據(jù)，當(dāng)索賠方有了索賠要求時(shí)，要對(duì)索賠事件進(jìn)行詳細(xì)的了解和事前調(diào)查，認(rèn)真分析索賠事件的形成原因，不但要預(yù)算好本次索賠事件的直接和間接經(jīng)濟(jì)損失，還要對(duì)對(duì)方可能承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任做好心理準(zhǔn)備；其次是發(fā)出索賠通知，按照現(xiàn)行的建筑施工合同文本的有關(guān)要求，索賠方應(yīng)在索賠事件發(fā)生后的二十天內(nèi)向?qū)Ψ桨l(fā)出索賠通知，通知包括諸如索賠報(bào)告的主要內(nèi)容、索賠事件的發(fā)生過程、索賠事件的生成原因、索賠事件的責(zé)任范圍、索賠事件的合法合理性以及提出索賠要求的證據(jù)和經(jīng)濟(jì)損失的計(jì)算方式、計(jì)算結(jié)果等等；最后是索賠的批準(zhǔn)，按照行業(yè)常規(guī)，對(duì)方應(yīng)在接到索賠通知的十天之內(nèi)，或給予索賠方以答復(fù)同意索賠要求，或要求索賠方進(jìn)一步補(bǔ)充索賠的理由、證據(jù)、依據(jù)等，若十天之內(nèi)對(duì)方未予索賠方以明確答復(fù)，則索賠方可依據(jù)有關(guān)政策法規(guī)視為該項(xiàng)索賠已獲得對(duì)方的批準(zhǔn)。

2.5建立良好索賠關(guān)系

雖然索賠會(huì)給對(duì)方帶來經(jīng)濟(jì)上的更多付出，但是雙方仍然會(huì)有很大的談判、溝通、坐下來協(xié)商的余地，因此作為索賠的一方務(wù)必要端正對(duì)于索賠事件的態(tài)度，要嚴(yán)格履行施工合同，要嚴(yán)格保證工程質(zhì)量符合要求，要盡可能的提前化解不同意見和矛盾沖突，只有索賠方本著嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膽B(tài)度把工程干好了，并與對(duì)方建立了良好的工作關(guān)系，才能很好的減少未來索賠事件中的障礙、阻力，才能防止反索賠方對(duì)于索賠事件的反制。并且，索賠方的人員還要努力發(fā)揮好公關(guān)的功效，應(yīng)用好公關(guān)的技巧，提高與對(duì)手的談判溝通能力，爭(zhēng)取對(duì)手的理解和尊重，盡量為解決索賠爭(zhēng)議營(yíng)造一個(gè)良好的氛圍。

2.6掌握索賠談判技巧

一方面，當(dāng)索賠要求獲得對(duì)方批準(zhǔn)后進(jìn)行索賠談判時(shí)，索賠方措辭要盡量委婉，要以理服人，切忌得理不讓人的做派，得理不讓人只會(huì)讓對(duì)方更加反感，激發(fā)對(duì)方抵制心理；另一方面，如果對(duì)方對(duì)索賠要求置之不理，則這時(shí)索賠方方可采用較為嚴(yán)厲的措辭或手段只會(huì)對(duì)方，以引起對(duì)方對(duì)索賠事件的重視。值得強(qiáng)調(diào)的是，索賠方在做索賠處理時(shí)，還要根據(jù)實(shí)際情況在必要時(shí)做出一些適當(dāng)?shù)淖尣剑@樣做一則可以改善雙方的關(guān)系，防止關(guān)系的進(jìn)一步僵化，二則可以以小博大，有利于大項(xiàng)索賠的達(dá)成?？傊?，索賠事件雖然牽扯到的是當(dāng)事雙方的經(jīng)濟(jì)利益，但是在談判中索賠方還是要盡可能的運(yùn)用技巧圓融和變通，不戰(zhàn)而屈人之兵方為上策。

建筑工程索賠的法律依據(jù)及時(shí)效

在建筑工程施工合同的履行過程中，守約方應(yīng)該依據(jù)什么樣的法律法規(guī)來主張自己的工程索賠權(quán)利呢，對(duì)此，國(guó)家《民法通則》、《合同法》以及《全民所有制建筑安裝企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營(yíng)機(jī)制實(shí)施辦法》等都有涉及工程索賠的條款，可以作為索賠方要求工程索賠的法律依據(jù)。但與此同時(shí)，相關(guān)法律也規(guī)定：索賠方如不嚴(yán)格遵守索賠時(shí)效的規(guī)定，逾期提出索賠要求，則其勝訴權(quán)將得不到法律支持。那么建設(shè)工程索賠的時(shí)效是多久呢，按照規(guī)定，在建筑施工合同的履行過程中，若索賠方在索賠事件發(fā)生后的約定期限內(nèi)不行使索賠權(quán)的，則視為其已放棄索賠權(quán)，其索賠權(quán)歸于消滅的合同法律制度。而所謂“約定的索賠期限”，即索賠的時(shí)效期限，一般是二十八天。

【參考文獻(xiàn)】

[1]劉立新，巫世峰，胡先青. 施工索賠現(xiàn)狀及策略分析[J]. 中國(guó)水運(yùn)（下半月），2013，（11）.

[2]建筑工程索賠存在的問題和防范措施[J]. 黃兆紅. 中華民居（下旬刊），2013，（12）.

[3]王繼忠. 土建工程索賠及其管理方面存在的問題與對(duì)策研究[J]. 住宅與房地產(chǎn)，2016，（18）.

[4]劉暉，蔣才良. 建設(shè)工程項(xiàng)目索賠與反索賠技巧的研究[J]. 價(jià)值工程，2011，（02）.