未成年人犯罪不構成毒品再犯

王永興+鐘興華

【案情】

被告人陳定焜，男，1995年2月15日出生于貴州省畢節市。2010年6月8日因犯販賣毒品罪被處拘役五個月，并處罰金人民幣五百元。

2012年9月6日晚21時，被告人陳定焜、鄭祖斌在臺州市黃巖區東城街道水果市場門口，將1小包計重0.89克的毒品海洛因以人民幣600元的價格販賣給徐曦（另案處理），后被公安機關當場抓獲。

浙江省臺州市黃巖區人民檢察院指控被告人陳定焜犯販賣毒品罪，且系毒品再犯，向黃巖區人民法院提起公訴。被告人黃衛松對指控的事實無異議。

浙江省臺州市黃巖區人民法院經審理認為，被告人陳定焜、鄭祖斌構成販賣毒品罪。因被告人陳定焜前后兩次犯販賣毒品罪時均未滿十八周歲，故公訴機關認定被告人陳定焜為毒品再犯不當，應予糾正。同時依法判決被告人陳定焜犯販賣毒品罪，判處有期徒刑七個月零十日，并處罰金人民幣八百元。

判決宣告后，被告人陳定焜未提起上訴，公訴機關亦未提出抗訴。

【評析】

本案的爭議焦點在于未成年人犯罪是否構成毒品再犯。筆者結合本案，從刑事政策、刑事立法、刑法解釋和刑罰處罰等幾個方面予以分析：

（一）刑事政策的原則要求

“以教育為主，懲罰為輔”的未成年人刑事政策，對未成年人犯罪的法律適用具有指導作用。“寬嚴相濟”作為我國現行的刑事政策，是順應時代潮流、適應社會發展、體現以人為本的刑事政策，它具有合理性、合法性和可操作性。未成年人是特殊的犯罪主體，未成年人犯罪案件自然有其特殊性，在辦理未成年人犯罪案件中正確貫徹寬嚴相濟的刑事政策，既能有效預防與打擊未成年人犯罪，保護人民群眾的生命財產安全，維護法律尊嚴和社會穩定，又能保護未成年人合法權益，注重保護、教育和感化、挽救，體現法律的人性化，獲得較好的法律效果與社會效果。

（二）刑事立法的題中之義

“為進一步落實寬嚴相濟的形勢政策，按照教育為主、懲罰為輔的原則，考慮到未成年人身心發育尚未成熟，對犯罪的未成年人更好地體現以教育挽救為主的方針，以使他們以后生活順利融入社會，成為服務社會的有用之才。”這就是刑法修正案（八）關于未成年人犯罪不構成累犯的立法目的。因此，從刑法修正案（八）的立法目的看，未成年人犯罪不作為累犯的規定除刑法第六十五條外，還應當包括刑法第六十六條特殊累犯及第三百五十六條毒品再犯。

（三）刑法解釋的邏輯結果

從刑法解釋角度來看，首先必須厘清普通累犯與特殊累犯、特殊累犯與毒品再犯的關系。

1.普通累犯與特殊累犯的關系

一方面，刑法第六十五條和第六十六條是普通累犯與特殊累犯的規定，刑法第六十五條規定累犯的一般概念，即被判處有期徒刑以上刑罰的，刑罰執行完畢或者赦免以后，在五年以內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪是累犯，從重處罰。而對于刑法第六十六條，《刑法修正案（八）》除保留原有的危害國家安全犯罪規定外，增加了恐怖活動犯罪和黑社會性質的組織犯罪，這三類犯罪前罪與后罪并無時間限制，且相互可成為前提，即在任何時候再犯上述任一類罪的都以累犯論處。所謂“論處”既包含以刑法第六十五條中的“累犯”論，也包含刑法第六十五條規定的“從重處罰”。另一方面，刑法第六十五條“但是過失犯罪和不滿18周歲的人犯罪的除外”規定，不僅適用于適用于普通累犯和特殊累犯，而且適用于刑法分則全部條文，具有普遍意義。

2.特殊累犯與毒品再犯的關系

一方面，兩者規定形式一致。毒品再犯是因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑，又犯涉毒犯罪，從重處罰。這雖與刑法第六十六條規定“在刑罰執行完畢或者赦免以后”的條件上有所差異。但是，第六十六條規定的“在任何時候再犯上述任一類罪的”與第三百五十六條“又犯本節規定之罪”的表述形式上基本一致。另一方面，兩者實質內涵一致。刑法第六十六條在條文表述為“再犯”，第三百五十六條表述為“又犯”，特殊累犯的成立條件比毒品再犯更為嚴格，但其性質都是一樣的，都是立法者為了加強社會控制與管理，而對重新故意犯罪的人從重懲治。

由上文分析可知，毒品再犯的構成要件與特殊累犯相同，而且法律效果也與累犯相同。在這種情況下，應當把毒品再犯看作是特殊累犯的一種情形。換言之，毒品再犯是累犯的特殊形式。因此，未成年人犯罪不作為累犯雖不為刑法明文所規定，但卻為刑法邏輯所包容。

（四）刑罰適用的必然選擇

根據刑法規定，未成年人犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應當負刑事責任。在刑罰執行完畢或赦免以后，五年之內再犯罪的，依法不能構成累犯。但如果未成年人販賣少量的毒品被判過刑，現又犯刑法分則第六章第七節規定的毒品犯罪，假設“未成年人犯罪可認定為毒品再犯”，即使情節輕微，也要構成毒品再犯，且要依法從重處罰。可見，如果采用“未成年人犯罪可認定為毒品再犯”的觀點，便會得出對未成年人量刑極其不利的宣告，不僅有悖于未成年人的刑事政策的原則要求和刑事立法的題中之義，更有刑法解釋的邏輯結果格格不入。

綜上所述，無論是從刑事政策和刑事立法的角度，還是從刑法解釋和刑罰適用的角度，得出“未成人犯罪不構成毒品再犯的結論”既有法理依據，也有實踐基礎。

（作者單位：浙江省臺州市中級人民法院；浙江省臺州市黃巖區人民法院，浙江 臺州 318000）