論新刑事訴訟法視野下的電子證據(jù)

張宏

【摘 要】 計算機、互聯(lián)網(wǎng)科技的進步催生了電子證據(jù)時代的到來，如何對電子數(shù)據(jù)進行審查成為司法實踐面臨的迫切問題。電子證據(jù)與電子數(shù)據(jù)只是表述不同，本質(zhì)相同。電子證據(jù)具有特殊性，但是其應當適用刑事訴訟法關(guān)于證據(jù)能力的規(guī)定，從實質(zhì)和形式兩個方面區(qū)別非法證據(jù)與瑕疵證據(jù)；從證據(jù)能力“三要件”即來源、過程、結(jié)果角度對電子證據(jù)的證據(jù)能力進行重點審查。

【關(guān)鍵詞】 刑事訴訟法 電子證據(jù) 證據(jù)審查

1 電子證據(jù)審查和辯護的重點內(nèi)容

1.1 真實性

電子證據(jù)是借助于現(xiàn)代數(shù)字化的電子信息技術(shù)及其設(shè)備存儲，以相應信息的存儲、處理、輸入及輸出用以證明案件事實的一種證據(jù)形式，這其中，不僅包括計算機程序、信息的處理，也包括一些專門技術(shù)設(shè)備檢測到的信息。電子證據(jù)為數(shù)字化電磁記錄，本質(zhì)上屬于一種電子信息，其具有脆弱性、隱蔽性等特點，容易被刪除、篡改，且難以被發(fā)現(xiàn)，因此電子證據(jù)審查和質(zhì)證的重點是其真實性。電子證據(jù)的真實性的審查包括客觀性、完整性和科學性三個方面。

1.2 合法性

電子證據(jù)的合法性，是指電子證據(jù)收集、固定及移送必須在主體、形式和程序方法上符合有關(guān)法律的規(guī)定。合法收集的電子證據(jù)才具有證據(jù)能力，才能作為定案的根據(jù)。電子證據(jù)相對于傳統(tǒng)證據(jù)，具有特殊性，因此對于電子證據(jù)的收集，在程序和方法上亦有不同于傳統(tǒng)證據(jù)的特殊要求。刑事訴訟中，對電子證據(jù)合法性的審查主要體現(xiàn)在取證主體是否合法，取證程序是否合規(guī)兩個方面。

1.3 關(guān)聯(lián)性

證據(jù)的關(guān)聯(lián)性，是指證據(jù)所證明的事實與案件事實之間是否存在聯(lián)系，即證據(jù)證明的事實能夠證明案件事實。電子證據(jù)不同于一般證據(jù)，區(qū)別在于，在使用電子證據(jù)證明案件事實時，除了電子證據(jù)的載體與案件事實關(guān)聯(lián)外，載體所記載的內(nèi)容也必須與案件事實關(guān)聯(lián)，載體關(guān)聯(lián)和內(nèi)容關(guān)聯(lián)二者缺一不可。其中，內(nèi)容關(guān)聯(lián)指電子證據(jù)記載的數(shù)據(jù)信息同案件事實之間存在一定的關(guān)聯(lián)；載體關(guān)聯(lián)指用于記載電子證據(jù)的載體同案件事實之間亦存在一定的關(guān)聯(lián)。內(nèi)容關(guān)聯(lián)決定案件事實存在或者不存在，載體關(guān)聯(lián)決定電子證據(jù)本身同案件事實有沒有關(guān)系。前者屬于一種經(jīng)驗上的關(guān)聯(lián)，后者屬于法律上的一種關(guān)聯(lián)。前者等同于對傳統(tǒng)證據(jù)提出的一致要求，后者體現(xiàn)出對電子證據(jù)關(guān)聯(lián)性的特殊要求；前者主要涉及物理空間，即判斷電子證據(jù)的內(nèi)容是否對證明物理空間的案件事實產(chǎn)生了實質(zhì)性影響，后者則主要涉及虛擬空間，即借助電子證據(jù)的形式確立虛擬空間的案件事實并搭建兩個空間的對應關(guān)系。

1.4 證明力

所謂證明力，即證據(jù)力，是指證據(jù)證明的待證事實存在大小的狀態(tài)與強弱的程度。所謂電子證據(jù)的證明力，就是指電子數(shù)據(jù)本身或者電子數(shù)據(jù)與案件中其他證據(jù)一起能否證明待證事實以及在多大程度上能夠證明待證事實，其實質(zhì)是電子證據(jù)的可靠程度如何以及與待證事實的關(guān)聯(lián)程度如何。

2 新刑事訴訟法視野下的電子證據(jù)審查探討

2.1 刑事訴訟電子證據(jù)的收集程序?qū)彶?/p>

刑事訴訟電子證據(jù)的收集程序?qū)彶檫^程中，既要運用電子證據(jù)實現(xiàn)實質(zhì)正義，同時電子證據(jù)收集程序?qū)彶楸仨氉裱ǘǔ潭龋Ｕ显V訟中的程序正義。由于刑法的嚴厲性和懲罰性，因此對于刑事訴訟過程中的電子證據(jù)，具有較高的證據(jù)要求，刑事訴訟必須具有必然性，達到排除合理懷疑的程度。根據(jù)我國新刑事訴訟法規(guī)定，認定證據(jù)不僅要注重證據(jù)內(nèi)容本身的真實性，同時對于證據(jù)收集過程的合法性，也要進行認定，只有內(nèi)容合法、形式合法，才能被作為證據(jù)，運用到刑事訴訟過程中。鑒于刑事訴訟法及司法解釋對收集電子數(shù)據(jù)的基本要求，主要體現(xiàn)在對各種偵查行為的要求、對可能以電子數(shù)據(jù)方式呈現(xiàn)的各種證據(jù)種類的收集要求等方面，這是因為刑事訴訟中電子數(shù)據(jù)的獲得主要是在偵查階段。因此，通過審查公安機關(guān)偵查行為規(guī)范性，來審查電子數(shù)據(jù)收集程序的合法性。在偵查實踐中，要求電子數(shù)據(jù)的調(diào)取、搜查、查封、扣押、固定、鑒定等各個環(huán)節(jié)，既要符合技術(shù)標準，也要遵循法律規(guī)定。這對刑事訴訟電子證據(jù)審查判斷具有重要意義和程序價值。

2.2 刑事訴訟電子證據(jù)證明能力審查

在司法實務當中，對于證據(jù)的審查認定，一般包括兩個方面，一個是證據(jù)的證據(jù)能力，即證據(jù)本身是否應該被采納，另一個則為證據(jù)的證明力，即證據(jù)本身的內(nèi)容和邏輯，是否和案件相關(guān)，并證明一定的案件事實。在證據(jù)審查當中，只有電子證據(jù)的證據(jù)能力和證明力同時符合要求，共同產(chǎn)生作用，才能完整反映案件事實，作為定案的依據(jù)。

2.3 刑事訴訟電子證據(jù)的證明力審查

對于電子證據(jù)的證明力審查，具有較高的價值判斷性，電子證據(jù)作為證據(jù)的一種，必須在一定程度上可以反映案件事實，進而才能產(chǎn)生證據(jù)法上的效力。在審查過程中，要注重電子證據(jù)的完整性和充分性。從電子證據(jù)本身的特點來看，由于多數(shù)電子證據(jù)都無法直接證明犯罪事實的存在，都要通過其他證據(jù)的支撐，共同形成完整的證據(jù)鏈條，進而證明犯罪事實和受害結(jié)果的存在。在電子證據(jù)認定過程當中，在無法直接認定的情況下，要充分運用鑒定、間接認定等證據(jù)認定方式。同時，要充分注重電子證據(jù)的完整性，在電子證據(jù)的形成過程中，往往有較長的過程，如果孤立的看待證據(jù)片段，截取部分證據(jù)，往往無法從全局認知案件事實，進而影響對于案件事實的認定。

結(jié) 語

綜上所述，刑事辯護是追求事實真相，維護犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益的職業(yè)，其面對的對象是法官和公訴人，辯護律師要想取得辯護的實質(zhì)效果，就必須比公訴人想的更加全面、深刻、細致，盡可能說服法官采納辯護意見，電子證據(jù)的審查和辯護也不例外。例如QQ聊天記錄、電子郵件的提取問題等，都存在質(zhì)證和辯護的空間。

參考文獻：

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[2] 李勇：《審判中心主義背景下出庭公訴和對策研究》，載《中國刑事法雜志》2016年第5 期.

[3] 劉品新：《電子證據(jù)的關(guān)聯(lián)性》，載《法學研究》2016 年第 6期.endprint