對土地承包經(jīng)營權流轉的思考

【摘要】：推進土地承包經(jīng)營權流轉的城鄉(xiāng)一體化建設是實現(xiàn)農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化發(fā)展的必然要求。土地承包經(jīng)營權作為一項用益物權，完全流通性是其固有屬性。放開土地承包經(jīng)營權有其法律上和政策上的根據(jù)。然而現(xiàn)實中存在諸多對土地承包經(jīng)營權的認識模糊、權屬不清以及改變土地用途的障礙。為確保土地承包經(jīng)營權流轉的合理有序進行，應該堅持土地承包經(jīng)營權的流轉原則、加強政府的監(jiān)督職能。

【關鍵詞】：土地承包經(jīng)營權流轉；障礙；方法對策；法律依據(jù)

土地承包經(jīng)營權是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者依法對集體所有或國家所有由集體使用的農(nóng)業(yè)土地所享有的承包經(jīng)營權利。農(nóng)業(yè)的土地可以是耕地、林地、草地，以及其他依法用于農(nóng)業(yè)的土地。然而如今這項權利卻受到多種限制。

（一）土地承包經(jīng)營權的法律依據(jù)

《農(nóng)村土地承包法》第十條規(guī)定“國家保護承包方依法、自愿、有償?shù)剡M行土地承包經(jīng)營權流轉。”第三十二條規(guī)定“通過家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權可以依法采取轉包、出租、互換、轉讓或者其他方式流轉。”第三十四條規(guī)定“土地承包經(jīng)營權流轉的主體是承包方。承包方有權依法自主決定土地承包經(jīng)營權是否流轉和流轉的方式。”第三十七條規(guī)定“土地承包經(jīng)營權采取轉包、出租、互換、轉讓或者其他方式流轉，當事人雙方應當簽訂書面合同。采取轉讓方式流轉的，應當經(jīng)發(fā)包方同意；采取轉包、出租、互換或者其他方式流轉的，應當報發(fā)包方備案。”第四十一條規(guī)定“承包方有穩(wěn)定的非農(nóng)職業(yè)或者有穩(wěn)定的收入來源的，經(jīng)發(fā)包方同意，可以將全部或者部分土地承包經(jīng)營權轉讓給其他從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的農(nóng)戶，由該農(nóng)戶同發(fā)包方確立新的承包關系，原承包方與發(fā)包方在該土地上的承包關系即行終止。”第四十二條規(guī)定“承包方之間為發(fā)展農(nóng)業(yè)經(jīng)濟，可以自愿聯(lián)合將土地承包經(jīng)營權入股，從事農(nóng)業(yè)合作生產(chǎn)。”

《物權法》第一百二十八條規(guī)定“土地承包經(jīng)營權人依照農(nóng)村土地承包法的規(guī)定，有權將土地承包經(jīng)營權采取轉包、互換、轉讓等方式流轉。流轉的期限不得超過承包期的剩余期限。未經(jīng)依法批準，不得將承包地用于非農(nóng)建設。”第一百三十三條規(guī)定“通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包荒地等農(nóng)村土地，依照農(nóng)村土地承包法等法律和國務院的有關規(guī)定，其土地承包經(jīng)營權可以轉讓、入股、抵押或者以其他方式流轉”。

（二）土地承包經(jīng)營權流轉的障礙

土地承包經(jīng)營權轉讓之不合理限制。《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉管理辦法》第35條第1款規(guī)定：土地承包經(jīng)營權轉讓，須經(jīng)發(fā)包方同意。其中轉讓須經(jīng)發(fā)包方同意明顯就違背了土地承包經(jīng)營權的物權性，受到了許多學者的反對。這種規(guī)定在制度上就增加了程序的復雜性，成為了集體經(jīng)濟組織干涉土地承包經(jīng)營權轉讓的借口，還增加了成本。除此之外，還有將受讓方限定為從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的農(nóng)戶。這大大的縮小了流轉的范圍。不僅造成了土地承包經(jīng)營權無法流轉的不利后果，還使土地資源不能合理的優(yōu)化配置，從而制約了流轉規(guī)模。

土地承包經(jīng)營權抵押之禁止。《擔保法》37條明確規(guī)定土地承包經(jīng)營權不能抵押。《農(nóng)村土地承包法》《物權法》對土地承包經(jīng)營權的抵押也是持禁止態(tài)度。我國現(xiàn)行法律禁止抵押土地承包經(jīng)營權美其名曰是為了保證農(nóng)民最基本的生存權，保證農(nóng)村的穩(wěn)定。對此，我不敢茍同。農(nóng)民相比于城市人來說的確是處于弱勢，但是隨著義務教育的普及，農(nóng)村人的素質也在逐年提升。自然也會考慮到自身的生存問題，不會對自己的生命權置之不理。而為了縮小城鄉(xiāng)之間的貧富差距，那就更應該賦予土地承包經(jīng)營權的抵押效力。

土地承包經(jīng)營權流轉價格形成制度不完善。《農(nóng)村土地承包經(jīng)營法》規(guī)定土地承包經(jīng)營權流轉價格有雙方當事人協(xié)商決定。這充分體現(xiàn)民法中“意思自治”的原則。而前提是雙方當事人要完全理性。在現(xiàn)實中，雙方當事人是集體經(jīng)濟組織的成員，受讓方通常是有先進技術的經(jīng)濟大戶或者是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)企業(yè)。而農(nóng)民是轉讓方，通常收集信息較為困難而且信息不夠全面，因而不具備完全理性。這時還是由雙方當事人協(xié)定這種流轉制度就不夠健全了。

（三）完善土地承包經(jīng)營權流轉的對策

建立農(nóng)村社會保障體系。目前為止，許多農(nóng)民還是把土地當作自己安身立命的根基。沒有了土地，農(nóng)民就沒有了安全感。而這對土地承包經(jīng)營權的流轉是大為不利的。所以政府要完善農(nóng)村社會保障體系，包括醫(yī)療保險、社會救助、社會福利、社會互助等，適當削減土地給農(nóng)民帶來的福利和社會保障。建立“土地轉讓轉換成社會保險”的制度，讓農(nóng)民真正能夠脫離土地。這樣才能促進農(nóng)村土地流轉和城鎮(zhèn)化建設。

強化土地流轉的規(guī)范化管理。土地關乎農(nóng)民的切身利益，政府應該完善土地流轉的制度，管理部門應該主動做好土地流轉管理、協(xié)調(diào)、指導、服務和監(jiān)督工作。流轉必須按規(guī)范的流程進行，雙方訂立合同時注明流轉的形式、數(shù)量、年限、條件，以及雙方的權利義務關系。要全面建立土地流轉的登記制度，促進土地流轉的規(guī)范化、合理化。

培育各種類型的土地流轉中介組織。隨著土地流轉逐漸市場化和規(guī)范化，土地流轉的中介組織就應該應運而生。這些組織可以全面的收集各種類型的土地消息，幫助農(nóng)民更好的轉讓土地以及享受他們應有的權利。可以促進雙方訂立合同，解決雙方存在的爭議問題，促進土地流轉又好又快的發(fā)展。

加強政府的引導職能，明確土地流轉的方向。在接下去一段很長的時間里，農(nóng)村土地流轉將成為改革的重點，所以說加強政府的引導職能顯得尤為重要。首先要堅持黨的相關政策。黨的十七屆三中全會指出，土地承包經(jīng)營權流轉不能改變土地是集體所有的性質。所以不管如何流轉和轉讓，不得改變土地性質是底線。其次，土地經(jīng)營權的流轉方向要適應經(jīng)濟的發(fā)展方向。要讓土地流轉到有先進農(nóng)業(yè)技術的人手里，讓農(nóng)村土地朝著莊園化和集約化發(fā)展。第三，要加強對土地農(nóng)業(yè)用途的監(jiān)督，確保土地農(nóng)用。現(xiàn)實中存在一些集體所有的農(nóng)用土地被房地產(chǎn)商收購的殘酷現(xiàn)象，這就明顯改變了土地的用途。農(nóng)村土地就應該確保農(nóng)用，畢竟我們中國還是一個農(nóng)業(yè)大國，經(jīng)濟的發(fā)展還離不開農(nóng)業(yè)的支持。而且農(nóng)用土地被商化后很難復原，而土地就是農(nóng)民的“孩子”，被如此摧殘之后會在一定程度上挫傷農(nóng)民的生產(chǎn)積極性。最后，要利用政府的鐵腕手段糾察流轉中的違法違規(guī)現(xiàn)象。特別是一些披著羊皮的狼——以合法手段掩蓋非法利益，堅決不能放過。

（四）結束語

土地承包經(jīng)營權是一項專屬于農(nóng)民的權利，需要我們好好的了解土地承包經(jīng)營權的根本屬性。在現(xiàn)實中，還存在諸多土地承包經(jīng)營權不合理利用的情況，侵害了農(nóng)民的合法權益。我認為需要法律人士和政府的共同努力，要制定更加合理的法律讓土地承包經(jīng)營權的流轉更加規(guī)范化和市場化。

參考文獻：

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