特殊目的公司功能研究

隨著中國經濟和金融的發展繁榮，特殊目的公司在實踐中運用日益頻繁，但因其固有的靈活性、專業性和隱秘性，企業對特殊目的公司的認知水平、利用效率及監管層對其合法性的識別度、打擊國際金融犯罪力度有待提升。

一、定義與分類

(一)定義

特殊目的公司(Special Purpose Vehicle，簡稱SPV)，是指為特殊目的設立的法律實體。在中國法語境下，SPV至少包括以下三種含義：

一是根據國家外管局《關于境內居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》(匯發[2014]37號)，特殊目的公司是指境內居民(含境內機構和境內居民個人)以投融資為目的，以其合法持有的境內企業資產或權益，或者以其合法持有的境外資產或權益，在境外直接設立或間接控制的境外企業。

二是根據商務部《關于外國投資者并購境內企業的規定》(2009修訂)，特殊目的公司是指中國境內公司或自然人為實現以其實際擁有的境內公司權益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。

三是以實現破產隔離或表外融資為目的設立的特殊實體，包括資產證券化業務中的SPV、融資租賃業務中的租賃子公司、大型建設工程中的項目公司等。

(二)分類

在分類上，按注冊地的不同，分為境內和境外SPV；按是否有經營職能和業務，分為實體和空殼SPV；按組織形式的不同，分為公司型、合伙型、信托型SPV等。

二、設立的理論意義

(一)避稅

該等SPV由發起公司注冊于國際避稅港。廣義的國際避稅港，指通過減免稅為跨國投資者提供特別優惠稅收的國家或地區；狹義的國際避稅港，指完全免稅的國家或地區。

國際避稅港通常分為四種類型：(1)完全免除所得稅、財產稅(開曼群島、百慕大、巴哈馬等)；(2)僅實行地域稅收管轄權，完全放棄居民稅收管轄權，對外來收入完全免稅(巴拿馬、馬來西亞、中國香港等)；(3)所得稅和財產稅稅率較低(瑞士、英屬維爾京群島、所羅門群島、新加坡等)；(4)正常稅收制度，但對外國投資者實施某些特別優惠稅率(希臘、盧森堡、荷蘭、愛爾蘭等)。

避稅方法為通過虛擬交易將跨國公司財產、資金、利潤轉移至SPV。SPV根據當地法律注冊、具備當地法人資格，但無組織機構、人員、辦公場所，不從事真實業務，表現為控股公司、中轉銷售公司、信托公司、金融公司等形式，運作手法復雜多變，但均為空殼，始終處于監管與創新的博弈之中。

(二)便利境外投資

一是減少境內審批環節。中國資本賬戶尚未完全開放，外匯管制和對外投資審批備案程序較嚴。根據國家外管局《關于進一步簡化和改進直接投資外匯管理政策的通知》(匯發[2015]13號)，境內投資主體設立或控制的境外企業在境外再投資設立或控制新的境外企業無需辦理外匯備案手續。因此在境外利用SPV進行兼并、收購、上市，方便了資本運作，提高了商業效率。

二是隱藏投資人身份。在境外投資中，利用SPV可避免暴露投資人真實身份和交易結構。從自然人角度，保護其私人身份和投資信息的隱秘與安全。從國企角度，透過構建多層SPV架構隱藏國資背景和身份，避免在境外投資并購中被東道國監管當局過分質疑及免于履行繁瑣的審批程序。但實操中有的國家仍要求披露至最終實際控制人，因此該操作能達到的目的有限。

(三)便利境外融資

股權融資方面。一是紅籌上市。即主要運營資產和業務在中國境內，但間接以注冊在境外離岸公司名義在境外交易所掛牌上市，方式一般包括買殼上市與造殼上市。具體來說，買殼上市是指境內投資者直接通過并購、股權置換等方式取得已在境外證券市場上市公司的控股權，然后通過境外上市公司反向收購、將投資者實際控制的境內經營性資產注入境外上市公司，實現境內企業境外間接上市目的；造殼上市是指境內企業股東或其實際控制人在離岸法域新設SPV，由SPV通過返程投資完成股權收購或資產注入，并作為發行主體向境外證券市場申請上市。但在2006年商務部、國資委、國稅總局、國家工商總局、國家外管局和中國證監會六部委聯合發布《關于外國投資者并購境內企業的規定》(10號文)后，關聯并購及海外上市均須經相關監管部門批準。二是規避外商投資產業限制(協議控制)。中國的一些行業處于快速發展時期，有大量資金和資本運作需求，外國投資者也有意愿參與，但根據《外商投資產業指導目錄》，該等行業可能限制或禁止外資進入；即便允許外資進入，也因審批程序繁瑣等原因無法適應外國投資者需求。為規避或解決該問題，可利用SPV通過協議安排(實操中最常見的是VIE架構)控制擁有外商限制或禁止行業經營資質的國內實體的經營管理權、分紅收益權等。此外，協議控制也被用于規避紅籌架構在10號文出臺后在監管上所需的商務部門審批。但該控制是間接的且在現階段法律效力仍不明確，如發生爭議，協議可能會被單方違反或被法院判決無效，控制力較弱，存在法律與商業風險。

在債權融資方面。包括發行以外幣計價的債券、境外銀行貸款，因較境內境外資金成本更低、審批備案程序更便捷。

(四)風險隔離

一是資產證券化。資產原始權益人將基礎資產真實出售給SPV，由SPV擁有、管理和運作該資產，以未來產生的預期收益為擔保發行資產支持證券，SPV作為獨立載體在其中起破產隔離作用。

二是大型工程項目。該等項目周期長、見效慢，投入資金量巨大。為控制項目風險，承建人通過成立SPV，以各種權益形式籌集所需外部資金，專門用于工程項目建設施工。

三是融資租賃。融資租賃公司在境內保稅區設立SPV(租賃項目子公司)，將單架飛機、船舶等作為標的物出租給承租人運營。此為目前國際航空航運租賃業通行做法，能有效隔離風險、提高融資租賃公司的生存及競爭力。

四是表外融資。債務資金會增加企業資產負債率、提高再融資成本。通過SPV借款，負債不體現在母公司財報中，表外融資目的實現。

三、現實的功能用途

實操中，我國企業控制的多數SPV注冊于英屬維爾京群島和中國香港，此外還有薩摩亞、新加坡、盧森堡、開曼群島、德國、法國、葡萄牙、馬來西亞、日本、臺灣、澳大利亞、柬埔寨、馬紹爾群島、巴巴多斯等地。

多數用于境內外投資管理。SPV作為平臺公司，通過投資控股，方便管理下屬子公司及優化股權架構；作為具體項目公司，形成防火墻阻斷直投風險，在境外收購中規避東道國反壟斷審查。

部分用于境外融資及擔保。境外融資包括發債(美元債、歐元債、可轉債等)、票據或銀行貸款等，相對境內融資更易，擴寬了企業的融資渠道、降低了融資成本、緩解了資金壓力、降低了單一融資風險、實現了與境內資金的聯動。擔保即投資平臺公司為其暫不具備融資條件的再投資企業擔保。

一些用于稅務籌劃，或作為上市架構中的載體。

少量用于包括但不限于租務安排、境外采購、技術引進、法人秘書公司、研究交流與合作媒介、期權平臺、持有具體資產權益(如支付卡、車輛等)等。

四、存在問題及政策建議

(一)存在問題

實操中SPV易淪為以合法形式掩蓋非法目的的工具，用于洗錢、操縱轉移利潤、利益輸送等逃避監管的非法行為。由于多數SPV注冊地的金融和法律監管環境寬松，投資人身份信息隱秘，海外辦案發現蛛絲馬跡和完整證據鏈條的成本高昂，是全球普遍難題。

(二)政策建議

一是加強與SPV注冊地法域國家的溝通合作，要求該等國家適當提高金融、法律和稅務的監管要求；向SPV投資者母國披露信息，加強國際間打擊金融犯罪力度。

二是SPV母國應完善境外投融資法律，加強監管SPV境外投融資及返程投資，信息披露和追溯至最終實際控制人，密切監管資金來源和動態；適當提高本國資本市場融資門檻，將注冊于監管環境過于寬松之地的SPV拒之門外，保護境內投資者。

三是加強國際學術交流，通過課題研討、經驗分享等形式研究和解決共性問題，揭開SPV的神秘面紗，辨明其存在目的的正當性，妥善保護用途合法的SPV，精準打擊涉及國際金融犯罪的SPV，嚴防金融創新中的監管套利。

(北京大學經濟學院，北京 100871)

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