淺論股權轉讓之要件

胡新華 林 嫻

（317200 浙江省天臺縣人民法院 浙江 天臺）

淺論股權轉讓之要件

胡新華 林 嫻

（317200 浙江省天臺縣人民法院 浙江 天臺）

股權的流轉問題一直是實務處理中的重點難點，特別是涉及有限責任公司與股份責任公司的不同性質，股權變動的效力也存在不同。本文分別對有限責任公司和股份責任公司的股權變動要件進行了分析，以厘清有限責任公司中內外出資轉讓的變動要件，股份責任公司中封閉式公司與開放式公司股份轉讓的變動要件。

有限責任公司；股份責任公司；轉讓

物權轉讓以登記或交付為生效要件，債權轉讓以適格主體有效合意的成立為生效要件，股權是集合物權、債權、人身權等內容的綜合權利，其轉讓的效力要件自然無法單純按照物權或者債權轉讓要件進行確定。筆者認為，股權變動的生效首先需要符合民法上關于法律行為的有效要件，如主體合格、內容合法、標的適當、意思表示真實，其次還應當符合公司法上的效力要件，效力要件成就后，股權變動即為生效，至于公司法上規定的股權轉讓的過戶要求，只產生對抗效力，不影響股權轉讓本身的生效問題。

一、有限責任公司股權轉讓的效力要件

有限責任公司人數較少，人合性較強，法律對其出資轉讓設定了相當的限制。

1.內 部股東之間的出資轉讓

根據《公司法》第71條第1款規定，有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。內部股東之間的股權轉讓采取的是自由主義原則。股權轉讓應自雙方轉讓合意成立時生效。

2.內 部股東與外部人員之間的出資轉讓

相較于內部股權轉讓，有限責任公司股權的外部轉讓受到較大限制。外部轉讓除雙方形成有效的轉讓合意外，還需符合《公司法》第71條第2、4款的規定，該條第2款規定股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。第4款規定公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定。上述規定以“應當經其他股東過半數同意”的語言表述，確定了有限責任公司股權對外轉讓的限制條件。筆者認為鑒于有限責任公司強烈的人合性，除合同雙方主體適格、內容合法、意思表示真實等條件外，第71條第2、4款規定的限制條件也應為股權對外轉讓的生效條件之一。在最高法最新頒布的《關于適用〈公司法〉若干問題的規定（四）》第十七條更是補充了股東在對外轉讓股權時，通知半數以上股東的方式除書面形式外，還可以采取其他能夠確認股東收悉通知的合理方式。

此外，根據《公司法》的規定，無論是對內還是對外轉讓，發生股權轉讓后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載。出資證明書的變更只產生對抗效力，不影響股權轉讓本身的生效問題。

二、股份有限公司股權轉讓的效力要件

股份有限公司按照是否公開對外發行股票可分為封閉式股份公司和開放式股份公司。封閉式股份公司是指根據公司章程的規定，全部股份由設立公司的股東持有，股份轉讓受到限制，不能在證券市場上自由轉讓的公司。開放式股份公司是有權以公開認購的方式向市場發行股票并且依法自由轉讓股票的公司。對于這兩類公司股權變動的要件，存在一定區別，論述如下。

1.封 閉式股份公司的股份轉讓

對于封閉式股份公司的股權變動要件，我國《公司法》第一百三十八條規定，股東轉讓其股份，應當在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規定的其他方式進行。而對于封閉式股份公司的股權，其不能在證券交易場所進行交易，其可通過股權轉讓協議方式進行交易。同時封閉式股份公司只能發行記名股票，根據《公司法》第一百三十九條的規定，記名股票由股東以背書方式或者法律、行政法規規定的其他方式轉讓。因此，封閉式股份公司的股份轉讓除轉讓合同生效外，必須符合股票背書或者法律、法規規定的其他轉讓形式，兩個法律行為均成就后股權發生變動。

2.開 放式股份公司的股份轉讓

開放式股份公司的股份部分由發起人認購，其余股份可向社會公開募集。對于開放式股份公司而言，既存在記名股票也存在不記名股票。對于記名股票的股份變動要件，根據《公司法》第一百三十八條、第一百三十九條之規定，雙方應在依法設立的證券交易場所或者按照國務院規定的其他方式進行交易，同時要滿足記名股票由股東以背書方式或者法律、行政法規規定的其他方式轉讓的要件后，股權才能發生有效變動。對于不記名股票的股份變動要件，根據《公司法》第一百四十條的規定，無記名股票的轉讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發生轉讓的效力。因此，交易雙方在依法設立的證券交易場所或者按照國務院規定的其他方式進行股票交付后，無記名股票的股權轉讓即發生變動效力。

此外，對于股份有限公司而言，資本性是其本質特征，股東個人的身份特征與有限責任公司相比并不重要，股份的自由轉讓是股份有限公司的固有特征，因此無論是封閉式股份公司還是開放式股份公司，對內及對外的股份轉讓法律并無進行區分規定，只是對發起人、董事、監事和高級管理人員等股份轉讓進行了統一限制，故對股份有限公司對內及對外的股份轉讓筆者并未予以特別說明，只以記名和不記名股票的變動要件進行了區分論述。