公司設(shè)立過(guò)程中的若干法律問(wèn)題

侯雯齡

黑龍江省哈爾濱市道里區(qū)國(guó)家稅務(wù)局，黑龍江 哈爾濱 150000

公司設(shè)立過(guò)程中的若干法律問(wèn)題

侯雯齡

黑龍江省哈爾濱市道里區(qū)國(guó)家稅務(wù)局，黑龍江 哈爾濱 150000

隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中公司是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的重要載體，極大地促進(jìn)了我們國(guó)家經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。對(duì)于一個(gè)公司而言，其設(shè)立和發(fā)展是一個(gè)相對(duì)較長(zhǎng)的階段。設(shè)立中的公司指的就是公司從開始設(shè)立到最后登記完成這個(gè)期間的階段。公司的設(shè)立階段是一個(gè)公司成立的必要程序，當(dāng)前對(duì)于設(shè)立中的公司的若干法律問(wèn)題實(shí)務(wù)界和理論界依然存在著不同的看法和觀點(diǎn)。

公司設(shè)立；法律問(wèn)題；法律地位

一、設(shè)立中公司的界定

設(shè)立中的公司它是一個(gè)暫時(shí)性的存在，從訂立公司章程開始到登記完成的時(shí)候?yàn)橹梗@個(gè)期間的公司就屬于設(shè)立中的公司。①對(duì)于設(shè)立中的公司不同的學(xué)者有著不同的觀點(diǎn)。有學(xué)者認(rèn)為：“設(shè)立中公司是一個(gè)組織體，存在與公司訂立章程到完成登記之間。”②還有的專家認(rèn)為：“當(dāng)發(fā)起人之間達(dá)成設(shè)立公司的協(xié)議一直到公司完成登記這其中的時(shí)間，公司沒(méi)有實(shí)際的成立和存在，只有一個(gè)實(shí)體在運(yùn)行公司成立的相關(guān)事宜，這個(gè)實(shí)體就是設(shè)立中的公司。”

二、設(shè)立中公司的法律地位

(一)合伙說(shuō)

在該種學(xué)說(shuō)下，公司合法登記之前，發(fā)起人共同組成合伙人這個(gè)團(tuán)體，當(dāng)公司最后沒(méi)能成立的時(shí)候，那么公司就不是法人，沒(méi)有獨(dú)立的人格，設(shè)立期間的對(duì)外責(zé)任需要發(fā)起人一致對(duì)外負(fù)責(zé)。

(二)無(wú)權(quán)利能力之社團(tuán)說(shuō)

“無(wú)權(quán)利能力之社團(tuán)說(shuō)”屬于大陸法系的理論觀點(diǎn)，這個(gè)觀點(diǎn)的基礎(chǔ)是“同一體說(shuō)”。公司成立的目的是為了獲取利潤(rùn)，屬于社團(tuán)法人，公司是具有獨(dú)立人格的法人，對(duì)于成立后的公司來(lái)說(shuō)，設(shè)立中的公司是公司成立之前的前身，當(dāng)然也應(yīng)該具有社團(tuán)性質(zhì)，但是設(shè)立中的公司是不具備法人的資格的，因此也就沒(méi)有權(quán)利能力，故而屬于沒(méi)有權(quán)利能力的社團(tuán)。

(三)非法人團(tuán)體說(shuō)

“非法人團(tuán)體說(shuō)”在英美法系國(guó)家比較流行，持這種觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，設(shè)立中公司并不是法人團(tuán)體，設(shè)立中的公司只是為了一個(gè)共同的目的而結(jié)合成的一個(gè)團(tuán)體，這個(gè)團(tuán)體是人的集合體，雖然沒(méi)有法人的資格，但是也是擁有一定權(quán)利需要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任義務(wù)的，對(duì)于設(shè)立中的公司的財(cái)產(chǎn)也要進(jìn)行相應(yīng)的法律保護(hù)。對(duì)于這個(gè)觀點(diǎn)，我們國(guó)家很多法學(xué)專家例如江平、孔祥俊等都表示贊同。

(四)具有自身特性的非法人團(tuán)體說(shuō)

這種學(xué)說(shuō)，設(shè)立中的公司雖然不是法人團(tuán)體，但是它有自己的明確特征。設(shè)立中的公司，它的一些活動(dòng)是具備獨(dú)立性的，但是在其法律人格上并不是完全自由的。民事能力理論是非法人團(tuán)體說(shuō)的理論基礎(chǔ)，設(shè)立中的公司是公司的前身，擁有股東出資的財(cái)產(chǎn)，在財(cái)產(chǎn)責(zé)任的承擔(dān)上是具有一定的能力的；設(shè)立中的公司作為一個(gè)團(tuán)體組織，具備了行為能力和意思能力，在從事一定的行為時(shí)候是以團(tuán)體的意思表示進(jìn)行的。但是從法律性質(zhì)上看，由于設(shè)立中的公司還未經(jīng)過(guò)法定登記，多以依然不具備法律上的獨(dú)立人格。

三、設(shè)立中公司的民事能力

(一)設(shè)立中公司的權(quán)利能力

公司是具有民事權(quán)利能力獨(dú)立法人。因此，設(shè)立中的公司也擁有一定的權(quán)利能力。設(shè)立中的公司處于公司的籌備階段，其資格還沒(méi)有最終的得到法律的承認(rèn)，因此，在民事權(quán)利能力方面要比公司正式成立后少很多，在權(quán)利方面要受到相應(yīng)的限制：(1)設(shè)立中的公司和自然人不一樣，自然人專屬的民事權(quán)利設(shè)立中的公司是不想有的，因?yàn)樽匀蝗说臋?quán)利是以自然人的身份為載體的，設(shè)立中的公司缺乏身份條件。(2)發(fā)起人要想成立一個(gè)公司，就必須遵循一定的程序進(jìn)行公司的設(shè)立，因此，設(shè)立中的公司的存在有其必要性，在設(shè)立過(guò)程中，這個(gè)階段的公司只能做一些和公司成立有關(guān)的必要行為，不能以自己的名義隨便的作為，必要的行為主要有認(rèn)繳出資、擬定名稱、固定場(chǎng)所等。

(二)設(shè)立中公司的行為能力

法人在其行為能力和權(quán)利能力方面，范圍是一樣的。因此，設(shè)立中的公司，其權(quán)利能力和行為能力的范圍也應(yīng)該是一致的。設(shè)立中的公司的行為的實(shí)施依托于相應(yīng)的機(jī)關(guān)，主要有董事、監(jiān)事。創(chuàng)立大會(huì)等機(jī)關(guān)。此外，在對(duì)外從事相應(yīng)的法律行為的時(shí)候，設(shè)立中的公司只能以自己的名義進(jìn)行。

(三)設(shè)立中公司的責(zé)任能力

一定的民事能力設(shè)立中的公司是具備的，設(shè)立中的公司可以給予自己的行為而承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。但是設(shè)立中公司在主體資格上是受到限制的，在法律人格上是不健全的，因此導(dǎo)致它在承擔(dān)責(zé)任能力的時(shí)候是有限的。公司在設(shè)立的過(guò)程中，資產(chǎn)是有限的，當(dāng)需要承擔(dān)責(zé)任的時(shí)候而自己的資產(chǎn)又不足以承擔(dān)，那么就要追究發(fā)起人或者相關(guān)責(zé)任人的責(zé)任，保護(hù)相對(duì)人的權(quán)益。總之，那些處在設(shè)立中的公司，沒(méi)有完整的責(zé)任能力，只有公司登記成立后，才擁有完全的民事責(zé)任能力。

[注釋]①柯芳枝.公司法論[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2004：17-18.

②童兆洪主編.公司法法理與實(shí)證[M].北京：人民法院出版社，2003：5-7.

[1]凌祁漫.公司設(shè)立法律制度研究[D].對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)，2006.

[2]楊聯(lián)明.設(shè)立中公司的法律地位研究[J].河北法學(xué)，2003，21(3)：46-52.

[3]曹順明.設(shè)立中公司法律問(wèn)題研究[J].政法論壇：中國(guó)政法大學(xué)學(xué)報(bào)，2001(5)：3-14.

D922.291.91

：A

：2095-4379-(2017)27-0215-01

侯雯齡(1986-)，女，漢族，民商法專業(yè)，碩士研究生在讀，任職于黑龍江省哈爾濱市道里區(qū)國(guó)家稅務(wù)局。