當前強制執行債權文書存在的問題及對策

摘 要 證明債權文書并賦予強制執行效力，是法律賦予公證機關的一項重要職能，也是公證機構的一項重要業務，可以使當事人在維權中程序簡便、快捷、高效。強制執行效力文書雖然存在著一些問題，但只要我們嚴格按照公證程序規則操作，特別是做好對債權債務的核實，賦予強制執行效力，公證一定能在維護當事人的合法權益方面發揮更大的作用。

關鍵詞 強制執行 債權文書 公證機關

作者簡介：王建平，舟山市陽光公證處。

中圖分類號：D923.3 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.08.032

證明債權文書并賦予強制執行效力，是法律賦予公證機關的一項重要職能。也是公證機構的一項重要業務，近年來，隨著國家經濟的快速發展，人民群眾對公證法律服務的需求也日益增多，各種借款合同、借用合同、無財產擔保的租賃合同，各種借據、欠單、還款協議經查出現在經濟活動中及人民群眾的日常生活中，證明上述合同賦予強制執行效力，可以使當事人在維權中程序簡便、快捷、高效。強制執行作為法院審判和執行兩個不同程序中的一個重要環節，從形式上講是一種證明行為，賦予債權文書具有強制執行效力，正普遍被當事人所接受，以本單位為例，賦予強制執行效力的債權文書每年數量以10%遞增，涉及的金額也越來越大，賦予強制執行效力債權文書一方面受到當事人、法院的肯定，另一方面也出現了一些問題，下面就強制執行效力文書存在的問題及對策作一探討。

一、存在問題

（一）關于借貸事實的審查

申辦民間借貸強制執行公證，主要分二類。一類是當事人先簽訂了賦予強制執行（抵押）借款合同，辦理了相應的手續后（如抵押登記等），出借人最后提供相應的借款給債務人。另一類是出借人已經提供借款給債務人，后經雙方協商一致，要求對（抵押）還款合同辦理公證，并賦予強制執行效力。第一類借款抵押合同主要是涉及個人與銀行之間的借款，以及個人與個人之間的借款，第二類是出借人為自然人，借款人為企業或自然人，由于上述兩類情形，最終均可要求公證機構出具執行證書。因此，公證機構必須對民間借貸的事實必須做出嚴格的審查。若借貸形成的原因非法或有意規避法律，均可導致借貸關系不成立，借貸合同無效。

由于銀行對貸款的發放有著一套嚴格的操作程序，放出的貸款，收到的利息均有非常明細的記載，因此，在申請執行證書時，金融單位向公證處提交的本金支付明細，債務人利息支付明細均經過嚴格的財務審核，因此，銀行向公證處提供的債務人所欠本金及利息及其他應付款項，由個人與個人簽訂抵押借款協議書，其本金一般是通過銀行轉賬的，且出具了借款（或收條），因此，個人借款的本金還好確認，但個人與個人借款的利息有時很難確認，因為個人借款利息的支付方式有兩種，一種是通過銀行記款支付，另一種是現金支付，但個人與個人的借款的利息支付往往是通過現金支付的，而且是支付時間有不確定性，往往是債權人催討了才支付，因此，要確定借款人到底支付了多少利息，往往很難確認。

實踐中，對借貸行為涉嫌非法集資、非法吸取公眾存款、販毒、放高利貸、集資涉嫌賭博的，公證機關均應仔細審查其中的細節，對查明屬實的，公證機構應當拒絕辦理。

但我們在辦證實踐中，沒有具備公檢法那樣的信息渠道，調查方式，調查手段，對當事人的借貸原因往往是形式審查而已或者只聽當事人陳述，要審查借貸雙方的真實目的，往往很難。對借貸雙方的借貸目的，只是在談話筆錄中予以詢問，當事人承諾而已。

（二）借貸資金來源及借貸資金交付的審查

借貸資金來源是否合法，關系到借貸的效力，民間借貸中自然人之間的借貸系要物合同，合同簽訂后交付了相應的借款，合同才會生效，因此，在民間借貸強制執行類公證的辦理過程中，尤其是在執行階段，被執行人下落不明的情形下，公證機構必須對資金的交付方式以及交付的真實性按先前在賦予強制執行效力的借款合同中約定核實方式作出細致的核實以及嚴格的審查。

最高人民法院、司法部《關于公證機關賦予強制執行效力的債權文書執行有關問題的聯合通知》第五條規定，公證機關簽發執行證書應當注意審查以下內容：a、不履行或不完全履行的事實確實發生。b、債權人履行合同義務事實和依據，債務人依照債權文書依據部分履行的事實；c、債務人對債權文書規定的履行債務情況，這里有二種情況，其一，只有在債務人無履行能力或惡意避債的情況下，債權人才會申請執行證書，這時債務人根本不會配合公證機構辦理執行證書，也就是說債務人不會親自來公證處配合公證員核實債權債務關系，根據辦證規定，公證處核實債務的方式有二種：一是信函核實；二是電話核實。筆者認為這二種核實方式過于簡單，不能有效地確認雙方的真實債務關系，存在著很大的糾紛隱患。

1.信函核實。按照抵押借款協議書的約定，若債務人違反了合同的約定，債務人可向公證處申請執行證書，公證處可通過掛號信或特快專遞方式向債務人發出“債權債務核實函”之日起七天內向公證處提出書面意見、證件，并提出書面意見，否則視為債務人對債權債務無異議，按照這個核實方法，核實債務的主要手段是公證處的一封核實函，若當事人由于地址的變遷等因素，未收到核實函，則無法準確地核實債務人所欠的債務，這勢必影響公證處對債務人所欠本金、利息的確定。

2.電話核實。公證處在核實債權債務時通常會采用電話核實，公證處可將電話調查內容予以錄音，作為證據固定，但現實中，債務人由于欠債，一般陌生電話不會接，即便接了，有時在電話里也說不清楚，直接影響了債權債務的核實。

二、對策

1.首先，要嚴格按照最高人民法院和司法部發布的《關于公證機關賦予強制執行效力的債權文書執行有關問題的聯合通知》內容辦理，在訂立債權債務協議時，必須引導立協議人按照聯合通知的要求在協議書中載明，一是債權文書具有給付貨幣、物品、有價證券的內容。二是債權債務關系明確，債權人和債務人對債權文書有關給付內容無疑義。三是債權文書中載明債務人不履行義務或不完全履行義務時，債務人愿意接受依法強制執行的承諾。債權文書必須是追償行為。這里涉及到一個履行期限問題，對此筆者認為它包括兩層意思：一是指全部履約行為屆滿，二是指部分履行行為屆滿。如：當事人訂立的《借款合同》中，自合同到期之日債務人應還請全部本息，此為全部屆滿；而《借款合同》中按月或按季支付利息的約定則是部分屆滿，同樣可以辦理。

2.要加強與人民法院的相互聯系，形成互動，工作機制，強制執行的債權文書最終是由法院使用，能否為法院采信涉及債權人的利益，也關系到公證機關的聲譽，也影響到法院的工作效率，特別是對債權本金、利息的確認，要通過主動交流、定期召開協調會，發布相關的指導性意見、建議，形成長期、有效的工作機制，特別是對執行證書中債權本金的認定、利息的確認，申請強制執行的期間確認。

3.做好債務履行的核實。根據《聯合通知》的規定，公證處在出具執行證書前必須核實債務履行情況，在公證實踐中，如何核實，一直是業內普遍面臨的難題，根據《司法部關于辦理強制執行指導意見》第十三條的規定，公證處可以按當事人約定的方式進行核實，未約定的公證處可自行決定核實的方式，從當前公證實踐來看，公證處核實手段一般是電話核實與信函核實，除此之外也有上門核實，在債務人住處粘貼或留置核實函的方式，總之，核實是出具強制執行證書前必經的程序。

從行業發展的角度看，主張公證機構使用一切有效的方式進行核實，甚至包括公告核實，公證處不宜因核實困難而拒絕出具強制執行證書或直接要求當事人訴訟解決，現公證處在工作實踐中普遍采用信函核實與電話核實，具體做法為：

信函核實：

當事人在簽訂的抵押借款協議書中約定了借款的幣種、數額、借款期限、利率，債務人為了保證債務履行，作出了自愿接受強制執行的承諾，且債權人、債務人雙方就債務人違約時公證處應向債權人的申請出具《執行證書》前的核實內容，程序形成明確、具體的約定，核實內容，程序須寫明，一旦債務人違反，債權人即可向公證處申請辦理執行證書，因此，在申辦賦予強制執行公證時要注意以下幾點：

一是必須在協議書中明確借款本金、利息，而且借款本金的支付、利息的支付必須通過銀行轉賬，然后由債務人出具給借款人的借條或收條。

二是債務人與債權人在訂立的協議書中必須明確以何種方式進行核實，比如現一般大多數采用信函核實的方式，在抵押借款協議書中寫明債務人的聯系的電話，在債權人向公證處申辦執行證書時由公證處通過掛號信或特快專遞方式向債務人發出債權債務核實函，核實債務。若債務人有異議，應在公證處發出“債權債務核實函”之日起若干天內向公證處提供還款證據，并提出意見，否則視為債務人對債權債務無異議，公證處就按照債權人提供的債權本金數額及利息辦理執行證書。

總之，強制執行公證是公證機構的一項重要業務，辦理得好壞，直接影響公證機構的聲譽，所以我們應當把握工作重點，確保公證質量，提高公證工作的公信力，切實維護當事人的合法權益。