對(duì)商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易的思考

摘 要 商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易是指商業(yè)銀行及其附屬公司與其關(guān)聯(lián)方進(jìn)行的交易，其中包括授信、擔(dān)保、資產(chǎn)轉(zhuǎn)移以及提供服務(wù)等其它行為。每一項(xiàng)制度的存在都是依賴(lài)于特定的經(jīng)濟(jì)、社會(huì)條件，都有其合理性。關(guān)聯(lián)交易是伴隨商業(yè)銀行的發(fā)展而出現(xiàn)的，它的存在可以實(shí)現(xiàn)資源互補(bǔ)、減少交易成本、降低商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)；但是該制度同樣會(huì)損害銀行自身利益，在逐漸發(fā)展的經(jīng)濟(jì)模式下，關(guān)聯(lián)交易的弊端逐漸顯現(xiàn)出來(lái)。而如何通過(guò)一系列的制度來(lái)加強(qiáng)管理，將關(guān)聯(lián)交易的負(fù)面影響降至最低，發(fā)揮其在保障金融安全、維護(hù)股東合法利益以及促進(jìn)整個(gè)銀行業(yè)健康發(fā)展的積極作用就顯得尤為重要。本文將從關(guān)聯(lián)交易的產(chǎn)生條件、理論內(nèi)涵以及存在問(wèn)題等方面進(jìn)行介紹，并對(duì)其發(fā)展前景進(jìn)行淺析。

關(guān)鍵詞 商業(yè)銀行 關(guān)聯(lián)交易 保障

作者簡(jiǎn)介：劉子華，中國(guó)青年政治學(xué)院法學(xué)院。

中圖分類(lèi)號(hào)：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.07.328

每一項(xiàng)制度的存在都具有兩面性，關(guān)聯(lián)交易雖然存在其積極的一面，但是隨著其日益凸顯的弊端，該制度已經(jīng)在一定程度上出現(xiàn)了不公允的交易條件，并且可能會(huì)由此而損害到銀行、股東等相關(guān)人的合法權(quán)益。這使得我們不得不對(duì)該制度進(jìn)行重新的評(píng)估，找到癥結(jié)所在，提出合理化規(guī)制方法，維護(hù)良好的銀行業(yè)發(fā)展秩序。那么商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易制度到底是一種怎樣的制度，我們應(yīng)當(dāng)如何對(duì)待它呢？

一、商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易出現(xiàn)的條件基礎(chǔ)

對(duì)于關(guān)聯(lián)交易，在傳統(tǒng)的商業(yè)銀行經(jīng)營(yíng)管理中是較為少見(jiàn)的概念。直到2004年時(shí)，銀監(jiān)會(huì)出臺(tái)了《商業(yè)銀行與內(nèi)部人和股東關(guān)聯(lián)交易管理辦法》，這才標(biāo)志著這一模式的正式出現(xiàn)，并將關(guān)聯(lián)交易規(guī)制確定為商業(yè)銀行法律規(guī)制的一項(xiàng)重要內(nèi)容，同時(shí)，也針對(duì)這一問(wèn)題提出了相應(yīng)的制度規(guī)范。而我們也認(rèn)識(shí)到，關(guān)聯(lián)交易是以銀行業(yè)的不斷發(fā)展為基礎(chǔ)的，它的出現(xiàn)需要一定的經(jīng)濟(jì)、制度等背景條件作為基礎(chǔ)，并需要以下條件：

（一）商業(yè)銀行成為市場(chǎng)主體，可以獨(dú)立作出決策，自由競(jìng)爭(zhēng)

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，銀行不必再像計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期那樣，無(wú)論是價(jià)格制定、交易條件甚至是服務(wù)項(xiàng)目均沒(méi)有自主權(quán)。在現(xiàn)有條件下，商業(yè)銀行可以根據(jù)不同的交易對(duì)象采用不同的交易條件與交易手段，可以自由地設(shè)置服務(wù)項(xiàng)目服務(wù)大眾。并且可以針對(duì)自身發(fā)展作出相應(yīng)決策，以適應(yīng)當(dāng)前日益嚴(yán)峻的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境。然而正是商業(yè)銀行擁有了這些自主決定權(quán)，才使得發(fā)生不合理的交易成為了可能。

（二）股權(quán)狀態(tài)的多元化

我們知道，最常見(jiàn)的是發(fā)生在商業(yè)銀行與其控股股東之間的交易。而隨著商行股改上市，所采取的一系列措施使得商業(yè)銀行的股權(quán)出現(xiàn)了多元化的態(tài)勢(shì)。而正是這些舉措，使得該行為顯著增多，為銀行控股股東侵害銀行利益提供了空間，加劇了商業(yè)銀行等相關(guān)利益人合法權(quán)益的風(fēng)險(xiǎn)，甚至對(duì)于整個(gè)金融安全都產(chǎn)生了不利影響。

二、對(duì)關(guān)聯(lián)方與關(guān)聯(lián)交易的認(rèn)定

要相對(duì)本文的問(wèn)題有著全面、準(zhǔn)確地把握，對(duì)相關(guān)概念的理解是前提條件：

（一）關(guān)聯(lián)方范圍

1.主要股東。這里是指能夠直接或間接控制商業(yè)銀行等機(jī)構(gòu)的，并且有著足夠影響力的人。

2.實(shí)際控制人。對(duì)于這一概念的范圍，雖然在地區(qū)間存在較小的差異，但總體來(lái)說(shuō)基本上是一致的，即包括董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員以及對(duì)公司有法律或事實(shí)控制力的人。但是在銀監(jiān)會(huì)的規(guī)定中，引入了“內(nèi)部人”的概念，擴(kuò)大了本概念的范圍，在后文中會(huì)進(jìn)一步提到。

不論是上述聯(lián)系人，還是在某些國(guó)家或地區(qū)規(guī)定的其他聯(lián)系人，總的來(lái)說(shuō)均是以“控制”為核心概念進(jìn)行界定的。所以，即便是存在具體規(guī)定上的些許差異，但只要把握住核心概念，就可以對(duì)關(guān)聯(lián)方有著較為準(zhǔn)確的識(shí)別。

（二）關(guān)聯(lián)交易

商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易是指商業(yè)銀行及其附屬公司與其關(guān)聯(lián)方進(jìn)行的交易。 雖然當(dāng)提到這一概念時(shí)，我們想到的負(fù)面效果要更多一些，但它是一個(gè)中性的概念，因?yàn)殛P(guān)聯(lián)交易法律控制的重點(diǎn)并不是要禁止這種方式，它更多地是規(guī)制其中存在的不公平的一面，而發(fā)揮其積極的一面。

通過(guò)關(guān)聯(lián)交易的上述特點(diǎn)可以分析到，關(guān)聯(lián)交易的存在可能會(huì)因一方當(dāng)事人的自我交易而損害到另一方當(dāng)事人的合法權(quán)益；由于這一形式的隱蔽性，可能會(huì)侵害到相關(guān)人的利益，而通過(guò)信息公開(kāi)的方式則將有助于減少其帶來(lái)的負(fù)面影響；對(duì)于關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制，目的并非是對(duì)其進(jìn)行全盤(pán)否定，而是要確保其公允性，抑制不利因素，發(fā)揮積極作用。

三、商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易規(guī)制存在的主要問(wèn)題

通過(guò)上文對(duì)關(guān)聯(lián)交易的出現(xiàn)條件以及相關(guān)概念的探討，我們對(duì)這一概念有了較為清晰地認(rèn)識(shí)。我們同樣也看到，雖然銀監(jiān)會(huì)已經(jīng)出臺(tái)相關(guān)規(guī)定對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行了較為全面的規(guī)定，但是就其內(nèi)容而言同樣存在著諸多問(wèn)題，如果不對(duì)這些問(wèn)題加以解決，可能會(huì)使其作用受到削弱。

（一）關(guān)聯(lián)交易管理制度不成熟

目前，各商業(yè)銀行根據(jù)銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)的要求制定了相應(yīng)的關(guān)聯(lián)交易管理制度，基本能夠達(dá)到兩監(jiān)管部門(mén)的要求。但是在實(shí)踐中，由于商業(yè)銀行在制定管理制度時(shí)規(guī)定得較為原則，使得在實(shí)際操作層面上仍然存在需要進(jìn)一步細(xì)化的內(nèi)容。不僅如此，相關(guān)的配套措施也需要管理部門(mén)加緊制定，以使關(guān)聯(lián)交易管理制度的作用得到充分發(fā)揮。并且系統(tǒng)化的管控制度仍然處于較低水平，在一定程度上無(wú)法對(duì)當(dāng)前復(fù)雜的、范圍廣泛的關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行有效規(guī)制。

（二）“內(nèi)部人”不明確導(dǎo)致范圍過(guò)寬，近親屬范圍界定較寬

《管理辦法》將內(nèi)部人界定為“董事、總行和分行的高級(jí)管理人員、有權(quán)決定或者參與商業(yè)銀行授信和資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的其他人員”，這一定義有不足之處，對(duì)其概念的界定較為模糊，實(shí)踐中的可操作性不強(qiáng) 。本條文僅有較為原則的規(guī)定，而沒(méi)有進(jìn)一步的具體界定標(biāo)準(zhǔn)，如果按照這一規(guī)定，那么內(nèi)部人的范圍將極其廣泛。如此一來(lái)，不僅大幅增加了商業(yè)銀行的經(jīng)營(yíng)與管理成本，重要的是這種理解恐怕也偏離了最初的立法本意。因此，對(duì)于近親屬的范圍界定，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行適當(dāng)?shù)目s小。

（三）關(guān)聯(lián)交易審批范圍寬泛，加重了管理成本

在《管理辦法》中，由于關(guān)聯(lián)方范圍規(guī)定過(guò)寬，使得關(guān)聯(lián)交易的數(shù)量眾多，這就導(dǎo)致審批工作變得極其龐雜。因?yàn)榘凑宅F(xiàn)行規(guī)定，每一筆交易均需向董事會(huì)關(guān)聯(lián)交易控制委員會(huì)備案或者提交董事會(huì)審批。由此可以看出，數(shù)量眾多的關(guān)聯(lián)交易以及復(fù)雜的審批程序，不僅使審批過(guò)程成本增加，同時(shí)繁重的工作量也使審批效果受到懷疑。在這種沒(méi)有分流控制體系下的審批機(jī)制，也許反而會(huì)造成風(fēng)險(xiǎn)控制流于形式，不能達(dá)到對(duì)其規(guī)制的最初目的。所以，在制度設(shè)計(jì)上，也許并不是將范圍定得越寬泛效果越好，如何進(jìn)行更加科學(xué)的規(guī)制，才是應(yīng)當(dāng)考慮的重點(diǎn)問(wèn)題。

（四）對(duì)違規(guī)后的法律責(zé)任規(guī)定較輕

《管理辦法》第五章專(zhuān)門(mén)針對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行了相關(guān)法律責(zé)任的規(guī)定，但處罰較輕。這樣的責(zé)任后果只是讓該股東失去了從商業(yè)銀行通過(guò)非公平關(guān)聯(lián)交易獲取私利的渠道，但是其已取得的利益卻是巨大的，這使得違規(guī)成本較低，這樣的責(zé)任后果與所獲利益比起來(lái)可謂是不值一提。

四、對(duì)商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易規(guī)制的建議

根據(jù)上文可以看出，即便是有商業(yè)銀行自身對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行管理，同時(shí)銀監(jiān)會(huì)也出臺(tái)《管理辦法》對(duì)其進(jìn)行了規(guī)制，但是商業(yè)銀行對(duì)其管控是一項(xiàng)龐雜而艱巨的工程，所以對(duì)關(guān)聯(lián)交易規(guī)制理應(yīng)是全方位、多層次的。并且這涉及多方利益，如果規(guī)制不當(dāng)就會(huì)損害到相關(guān)方的合法權(quán)益。鑒于此，針對(duì)商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易規(guī)制中出現(xiàn)的問(wèn)題，現(xiàn)就進(jìn)一步完善該模式規(guī)制作出如下建議。

（一）加強(qiáng)重視程度

就目前來(lái)看，由于商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易規(guī)制提出時(shí)間較短，實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)欠缺，并且對(duì)于制度、規(guī)范的理解仍然存在差異，并不十分明確。我們認(rèn)為對(duì)其規(guī)制的重點(diǎn)在于對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的提前防范，防止不公平交易的存在，以降低商業(yè)銀行及其股東合法權(quán)益的損害。所以，各方主體應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)重視程度，充分認(rèn)識(shí)到其中存在的風(fēng)險(xiǎn)，以及非公允性關(guān)聯(lián)交易所帶來(lái)的危害。

（二）對(duì)關(guān)聯(lián)方進(jìn)行重新界定，明確關(guān)聯(lián)方范圍

在《管理辦法》中對(duì)關(guān)聯(lián)方范圍的界定存在“內(nèi)部人”范圍過(guò)寬以及近親屬范圍規(guī)定過(guò)寬的問(wèn)題，這會(huì)加重商業(yè)銀行的管理成本，并且在一定程度上偏離立法本意。所以，應(yīng)當(dāng)對(duì)上述兩類(lèi)人進(jìn)行更具體的界定，縮小其范圍。此外，針對(duì)商業(yè)銀行改制后出現(xiàn)的“監(jiān)事”，也應(yīng)當(dāng)列入關(guān)聯(lián)方的范圍，否則就會(huì)使得《管理辦法》無(wú)法適應(yīng)現(xiàn)實(shí)情況而影響適用。

（三）建立科學(xué)的審批分流機(jī)制，增強(qiáng)管理的科學(xué)性

面對(duì)紛繁復(fù)雜的關(guān)聯(lián)交易，其類(lèi)型、金額不可能是千篇一律的，所以對(duì)其管理也不宜采取同樣的程序，在這種情況下建立科學(xué)的分流機(jī)制就顯得尤為重要。建議在審批過(guò)程中，根據(jù)不同關(guān)聯(lián)交易的類(lèi)型、金額以及影響力的大小進(jìn)行合理劃分、區(qū)別管理，對(duì)于復(fù)雜的、影響力大的關(guān)聯(lián)交易按照較為復(fù)雜的程序重點(diǎn)審理，而對(duì)于金額較小或者較為普通的關(guān)聯(lián)交易則可以按照一般的程序進(jìn)行審理。在這樣的分流機(jī)制下，使得案件的審理程序不再千篇一律，可以降低成本、提升管理效率，實(shí)現(xiàn)效率與公平的統(tǒng)一。

（四）建立完善的信息披露和報(bào)告制度

信息披露是關(guān)聯(lián)交易公平性的前提和基礎(chǔ)，這可以實(shí)現(xiàn)資源互補(bǔ)，使股東等利益主體可以更好地把握金融機(jī)構(gòu)的關(guān)聯(lián)交易，維護(hù)自身利益。此外，定期報(bào)告同樣有利于監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)重大金融關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行掌握，強(qiáng)化監(jiān)管力度，維護(hù)金融安全。相應(yīng)的，根據(jù)信息披露和報(bào)告，也使得各方在進(jìn)行交易時(shí)不得不考慮自己的行為所帶來(lái)的后果，這種制度也是反向?qū)﹃P(guān)聯(lián)方施以壓力，約束其行為。

（五）完善管理制度，充分發(fā)揮制度作用

商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步完善管理制度，對(duì)原則性的規(guī)定進(jìn)行細(xì)化，并加緊制定相關(guān)配套措施，使其更具實(shí)用性。對(duì)關(guān)聯(lián)交易的管理應(yīng)當(dāng)是貫穿到日常經(jīng)營(yíng)管理的方方面面，而較為原則的規(guī)定是無(wú)法達(dá)到這一效果的。可以對(duì)其進(jìn)行分類(lèi)管理，以順應(yīng)各模式間的差異性。在不同的監(jiān)管模式下會(huì)存在些許的差異，對(duì)其進(jìn)行分類(lèi)管理，有利于在不同的監(jiān)管模式下明確關(guān)聯(lián)方范圍、識(shí)別關(guān)聯(lián)交易等。通過(guò)加強(qiáng)和完善內(nèi)部控制來(lái)實(shí)現(xiàn)關(guān)聯(lián)交易規(guī)制目的、防范關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險(xiǎn)是非常有效并且經(jīng)濟(jì)可行的途徑。

五、結(jié)語(yǔ)

綜上，商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易存在著二重性。一方面，關(guān)聯(lián)交易可以發(fā)揮不同交易主體的優(yōu)勢(shì)，實(shí)現(xiàn)資源互補(bǔ)，降低成本，減少信息不對(duì)稱(chēng)。另一方面，又可能會(huì)出現(xiàn)非公允性關(guān)聯(lián)交易，損害商業(yè)銀行及股東的權(quán)益，并對(duì)整個(gè)金融秩序產(chǎn)生不利影響。所以，對(duì)商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行合理規(guī)制，不僅不會(huì)對(duì)關(guān)聯(lián)交易制度進(jìn)行全盤(pán)否定，反而會(huì)將關(guān)聯(lián)交易的負(fù)面影響降至最低，充分發(fā)揮其積極因素，以維護(hù)整個(gè)銀行業(yè)秩序的合理、安全運(yùn)行。

注釋?zhuān)?/p>

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