如何突破中國式繼承

郭芳　沈佳穎　李倩欣

摘要：近年來，隨著信托行業(yè)競爭的不斷加劇，家族信托這塊國內(nèi)尚未分配的大蛋糕逐步地進(jìn)入了人們的視野。家族信托作為國外眾多著名信托公司的主營業(yè)務(wù)之一，在國外信托行業(yè)中占據(jù)非常重要的角色。然而，由于國內(nèi)歷史、文化、法律制度等方面的制約，國內(nèi)的家族信托尚處于起步階段。國內(nèi)信托公司致力于投融資業(yè)務(wù)，而缺少家族信托業(yè)務(wù)經(jīng)營能力。因此，分析國內(nèi)家族信托發(fā)展問題之所在，并借鑒國內(nèi)外經(jīng)驗(yàn)探尋借鑒途徑，對于境外家族信托在中國的實(shí)踐發(fā)展有著理論和實(shí)踐的雙重意義。

關(guān)鍵詞：家族信托 國內(nèi)困境 國外案例 中國實(shí)踐

一、國內(nèi)家族信托的現(xiàn)狀和困境

家族信托是委托人將家族財(cái)產(chǎn)委托給特定機(jī)構(gòu)經(jīng)營管理，并由特定機(jī)構(gòu)將資產(chǎn)運(yùn)營的收益支付給指定受益人的一種財(cái)產(chǎn)管理方式。它起源于古羅馬，成熟于英國，風(fēng)行于美國，因其財(cái)富管理、風(fēng)險(xiǎn)隔離、稅務(wù)策劃等內(nèi)在優(yōu)勢備受富豪青睞。家族信托在國外及我國香港、臺(tái)灣地區(qū)已經(jīng)發(fā)展得十分成熟，但在我國大陸地區(qū)仍處于起步階段。

2009年，華信信托開創(chuàng)性地在中國提出家族信托。2012年9月平安信托在深圳推出首單中國版家族信托，隨后招商銀行、外貿(mào)信托、北京銀行、中信信托、上海信托、中融信托等紛紛推出家族信托產(chǎn)品。目前，國內(nèi)市面上的家族信托業(yè)務(wù)可分為四類：一是投資理財(cái)，二是財(cái)富傳承，三是公益信托服務(wù)，四是財(cái)富保護(hù)。此外，根據(jù)信托公司獨(dú)立性或是否與銀行合作開展，其經(jīng)營模式可以分為三種，即信托公司主導(dǎo)模式、“私人銀行+信托通道模式”、私人銀行和信托公司合作模式。

由此可見，在國內(nèi)高凈值人士數(shù)量大幅增長的背景下，國內(nèi)家族信托種類繁多，形式多樣，已經(jīng)開始走入我國高凈值人群的理財(cái)市場，同時(shí)逐漸成為眾多機(jī)構(gòu)爭相前行的新方向。但是，家族信托在中國的發(fā)展仍然面臨著以下困境。

第一，家族信托的發(fā)展沒有配套的法律措施。信托行業(yè)作為金融行業(yè)，必須在健全、成熟、嚴(yán)格的法律軌道下運(yùn)行。但是我國信托業(yè)發(fā)展時(shí)間還很短暫，相關(guān)的制度和法律很不健全。現(xiàn)階段，家族信托在法律上只能適用《信托法》、《信托公司管理辦法》、《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》、《信托公司凈資本管理辦法》或相關(guān)的民事法規(guī)，且信托法律與合同法、公司法、物權(quán)法、證券法等重要法律之間缺乏必要的銜接。這不僅滿足不了調(diào)整家族信托法律關(guān)系的需求，其中的某些規(guī)定甚至還會(huì)阻礙家族信托的發(fā)展。

第二，信托登記制度的不完善限制了受托財(cái)產(chǎn)范圍。依照《信托法》第10條規(guī)定，“設(shè)立信托，對于信托財(cái)產(chǎn)，有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理信托登記。未依照前款規(guī)定辦理信托登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記手續(xù)；不補(bǔ)辦的，該信托不產(chǎn)生效力。”但法律法規(guī)對信托財(cái)產(chǎn)登記問題的規(guī)制又存在空白，使得實(shí)務(wù)中將股權(quán)、不動(dòng)產(chǎn)等的信托登記視同轉(zhuǎn)讓登記處理。因此，股權(quán)、不動(dòng)產(chǎn)等非資金財(cái)產(chǎn)就被排除在受托財(cái)產(chǎn)之外，而股權(quán)、不動(dòng)產(chǎn)又占了中國高凈值人士總資產(chǎn)中的很大比例。

第三，稅收問題制約家族信托的發(fā)展。一方面，現(xiàn)行有效的法律中沒有專門適用于家族信托的征稅方式。如果按照普通稅法，信托財(cái)產(chǎn)就可能要面臨雙重征稅（委托人將信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人時(shí)要征稅，受托人將信托收益支付給受益人時(shí)要征稅）。另一方面，我國暫時(shí)還沒有開征遺產(chǎn)稅，而家族信托風(fēng)靡國外的一大動(dòng)力就是它的避稅功能。兩相比較，在財(cái)富傳承方面，家族信托因稅負(fù)問題反而比傳統(tǒng)繼承花費(fèi)的成本更高。

第四，信托“公示”難以滿足富豪們隱私保護(hù)的需求。出于“財(cái)不外露”的心態(tài)以及財(cái)產(chǎn)“合法性”等問題，富豪們往往不希望將自己的財(cái)富暴露在公眾面前。因此在國外，客戶的信托資料是絕對保密的。但是，我國卻將公示作為信托生效的法律要件。委托人與受托人簽訂信托協(xié)議時(shí)，不僅要辦理信托登記，還要進(jìn)行公示。這會(huì)使得富豪們的財(cái)富隱私被強(qiáng)制曝光。富豪們?yōu)榇瞬辉敢膺x擇家族信托作為其財(cái)產(chǎn)傳承方式。

第五，國內(nèi)家族信托的專業(yè)化團(tuán)隊(duì)和管理經(jīng)驗(yàn)不足。家族信托一般資產(chǎn)龐大、時(shí)間跨度長、法律關(guān)系復(fù)雜，這對負(fù)責(zé)其管理運(yùn)營的專業(yè)化團(tuán)隊(duì)提出了很高的要求。此外，國內(nèi)信托行業(yè)只有30多年的發(fā)展歷程，家族信托更是近幾年才剛剛萌芽，可借鑒管理經(jīng)驗(yàn)不足。家族信托是否可信任，受托人是否有足夠的專業(yè)能力，仍有待時(shí)間的檢驗(yàn)。

第六，家族信托在國內(nèi)的認(rèn)同感不強(qiáng)。一方面，按照中國傳統(tǒng)的觀念，企業(yè)家更相信握在手中的資產(chǎn)，而不愿意將自己拼搏得來的財(cái)產(chǎn)托付給其他人，對于“財(cái)產(chǎn)權(quán)剝離”十分敏感。另一方面家族信托合同時(shí)間跨度很長，往往需要持續(xù)幾十年甚至數(shù)百年，而國內(nèi)的信托行業(yè)發(fā)展年限尚短，家族信托更是近幾年才逐漸興起，大家往往還處于觀望階段。

第七，外匯管制限制境外資產(chǎn)信托。隨著全球化的發(fā)展，中國許多高凈值人士在國外也擁有大量的資產(chǎn)，但我國實(shí)行嚴(yán)格的外匯管制政策，《中華人民共和國外匯管理?xiàng)l例》、《結(jié)匯、售匯及付匯管理規(guī)定》、《個(gè)人外匯管理辦法》等相關(guān)法規(guī)規(guī)定了接受外匯資金匯款需要闡明來源，結(jié)匯和購匯不僅有數(shù)額限制還有一系列繁瑣的審批手續(xù)。如根據(jù)《境內(nèi)居民個(gè)人外匯管理暫行辦法》規(guī)定，境內(nèi)居民個(gè)人一次性解付外幣現(xiàn)鈔或兌換人民幣等值20萬美元（含20萬美元）以上的，應(yīng)當(dāng)持真實(shí)身份證明、在境外工作證明、境外完稅證明等材料向所在地外匯局申請，由所在地外匯局轉(zhuǎn)報(bào)國家外匯管理局審核真實(shí)性后，憑所在地外匯局的核準(zhǔn)件到銀行辦理。因此，在國內(nèi)設(shè)立信托，信托機(jī)構(gòu)“無法將委托人在境外的資產(chǎn)進(jìn)行托管，無法將國內(nèi)資產(chǎn)與國外資產(chǎn)統(tǒng)一打包于信托資產(chǎn)包，而是需要在境外就國外資產(chǎn)單獨(dú)設(shè)立信托。”此外，家族信托的發(fā)展還受到了其它諸多因素的限制。如國內(nèi)企業(yè)家理財(cái)理念薄弱等。

二、律師在家族信托中的作用

鑒于家族信托本身牽涉較多的法律關(guān)系，專業(yè)性強(qiáng)、內(nèi)容復(fù)雜，家族信托的設(shè)立和運(yùn)作都少不了依托律師的專業(yè)知識搭建構(gòu)架以及調(diào)整與衡量相關(guān)法律關(guān)系。所以，若要設(shè)置真正意義上符合傳承需要的家族信托，就少不了將律所和律師引入到家族信托的框架中來，為家族信托產(chǎn)品的制定、運(yùn)營提供專業(yè)法律服務(wù)，為客戶實(shí)現(xiàn)家族財(cái)富傳承、增值、稅收籌劃規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)。細(xì)化律師在家族信托中的作用，主要包括以下幾個(gè)方面：

第一，審查信托財(cái)產(chǎn)和信托目的的合法性。我國《信托法》規(guī)定，設(shè)立信托，必須有合法的信托目的，必須有確定的、委托人合法所有的信托財(cái)產(chǎn)。因此，律師在信托之前可以對委托人進(jìn)行盡職調(diào)查，出具法律意見書，以確保信托財(cái)產(chǎn)和信托目的的合法性；在信托的過程中，還可以進(jìn)行跟蹤調(diào)查，進(jìn)行相關(guān)的合規(guī)性審查。

第二，完善信托合同條款。家族信托持續(xù)時(shí)間長，利益關(guān)系復(fù)雜，涉及金額龐大，不同的客戶實(shí)際情況也有所不同。因此，信托合同不能像保險(xiǎn)合同一樣使用固定的合同文本。為了保障家族信托能夠按照委托人的意愿長期存續(xù)下去，信托各方應(yīng)當(dāng)對信托合同的條款，如信托的具體架構(gòu)等問題進(jìn)行細(xì)化協(xié)商。在這個(gè)過程中，律師可以使用專業(yè)知識設(shè)置符合實(shí)際需求的條款。如在上述郭氏家族的案例中，如果當(dāng)時(shí)在信托條款中設(shè)置了“收益權(quán)轉(zhuǎn)讓”條款，就可以有效地解決家庭紛爭。

第三，在家族信托產(chǎn)品的設(shè)計(jì)過程中協(xié)助信托機(jī)構(gòu)規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)。一方面，信托機(jī)構(gòu)為了提供高質(zhì)量的服務(wù)，必須針對不同客戶的不同需求設(shè)計(jì)不同的信托產(chǎn)品。而信托本身為了達(dá)到規(guī)避義務(wù)、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的目的，信托公司在設(shè)計(jì)特定信托產(chǎn)品的過程中很可能會(huì)碰觸到法律的底線。另一方面，我國現(xiàn)階段的信托法律制度并不完善，一項(xiàng)信托產(chǎn)品是否違反了相關(guān)法律規(guī)定很難判斷。因此，在信托產(chǎn)品的設(shè)計(jì)中，必須有律師提供專業(yè)的法律咨詢以減少法律風(fēng)險(xiǎn)。

第四，律師可以協(xié)助持續(xù)監(jiān)管信托運(yùn)作。實(shí)踐中不少受托人都不具備經(jīng)營企業(yè)或增值財(cái)產(chǎn)所需要的專業(yè)能力，加上我國對受托人的謹(jǐn)慎義務(wù)在法律上缺少明文的監(jiān)管，委托人往往會(huì)對受托財(cái)產(chǎn)的安全性和信托計(jì)劃的有效運(yùn)營存疑。為了減小這方面的顧慮，以及避免出現(xiàn)委托人和受托人爭奪財(cái)產(chǎn)或企業(yè)經(jīng)營權(quán)的可能，可以考慮納入律師作為監(jiān)管人，督導(dǎo)信托計(jì)劃的正常運(yùn)作，并在必要的時(shí)候根據(jù)委托人的指示在可行的范圍內(nèi)調(diào)整信托計(jì)劃。

第五，在涉及離岸信托時(shí)，律師可以提供關(guān)于離岸地選擇、離岸架構(gòu)設(shè)計(jì)及法律沖突和適用等方面的建議。鑒于國內(nèi)信托機(jī)制有欠成熟及考慮到隔離和私密等原因，越來越多中國家族亦會(huì)考慮設(shè)立離岸信托。一方面不少西方國家在家族信托層面屬于先行榜樣，但另一方面參與信托設(shè)立的境內(nèi)外機(jī)構(gòu)良莠不齊，且離岸信托牽涉了更為復(fù)雜的法律和稅務(wù)籌劃問題。為了使設(shè)立人的訴求充分實(shí)現(xiàn)，更是少不了律師從旁協(xié)助，去偽存真、量身定制靈活的離岸家族信托安排。

三、結(jié)語

隨著國內(nèi)富裕階層的增加，家族信托作為財(cái)富傳承工具的潛力巨大。但國內(nèi)家族信托之路托任重道遠(yuǎn)亦是不爭的事實(shí)，要讓家族信托這個(gè)舶來品在中國成功落地，首先需要完善相關(guān)法律法規(guī)以解決目前無法可依或有法難依的困境。同時(shí)，在全球一體化的大環(huán)境下，國內(nèi)高凈值人士除了仰賴投資性信托產(chǎn)品，亦可以多多尋求境內(nèi)外律師、稅務(wù)師等專業(yè)人士的幫助，建立離岸家族信托，利用境外信托制度成熟的優(yōu)勢，建立真正意義上滿足傳承需要的家族信托。