論我國婚生子女推定與否認制度的構建

何圣麒+拉姆措

摘要：我國尚未構建婚生子女的推定與否認制度，但在司法實踐中有許多婚姻家庭相關案例需要婚生子女推定與否認制度的形成來明確標準、進行指導，本文通過梳理國外相關制度的立法例，為我國該制度的構建做參考，并在此基礎上，結合我國實際，提出了適應我國司法實踐的婚生子女推定與否認制度構建建議。

關鍵詞：婚生子女 推定與否認 制度 構建

一、婚生子女的推定制度

婚生子女的推定是指對子女婚生地位的法律認定，即按照一定的標準，將子女推定為婚生子女的法律活動。

（一）域外立法例

近年以來，隨著各國立法的不斷完善，在婚生子女推定與否認方面也不斷趨于細化，而且不同的推定標準會確立不同的否認制度，但是婚生子女推定標準也會因國而異，大致分為三種：

受胎論，指如果受胎是妻子在婚姻關系期間完成的，那么所生的孩子就推定為婚生子女。醫學界普遍認為，懷孕期間為 6個月到 10個月。該說法主要是大陸法系國家中的法國和日本等國家采用。

出生論，即不考慮妻子受胎的時間，而只看重孩子出生的時間，也就是說只要該子女是在夫妻關系存續期間出生的，該子女就被認定為婚生子女，而不考慮其他的因素。以這一標準為準則的國家主要有德國和一些英美法系國家。

混合論，即以上兩種情況都可以推定子女為婚生子女，，這種混合論就是把一個作為基礎，另一個作為補充，這種方法對父母和子女的保護更為合理。所以，隨著社會的進步，當今世界很多國家都采用這種標準，目的就是更好的保護當事人的合法權益。

（二）我國婚生子女推定制度的構建

針對婚生子女的推定標準，根據對我國司法實踐的分析，我國在事實上采用了“出生論”這種推定標準，出生論便于計算、貼合常理，但是前文也提到，實踐中有“出生論”所不能涵蓋到的情況，因此在構建婚生子女的推定制度時，應該選擇“混合論”這一標準，從一開始構建就使用完善、系統的標準，為之后的司法實踐提供理論、法律依據。

但是，由于根據推定規則得出的結論不具有必然性，所以推定結論允許當事人通過提出相反的證據予以推翻。即使強力推定，也不具有一錘定音的功效，當事人也可以利用一定的方法或證據予以反駁。因此引申出我們要談到的下一個問題，婚生子女的否認問題。

二、婚生子女的否認制度

1.域外立法

簡單地說，婚生子女的否定，就是父母或子女行使否認權否認其與子女之間或子女與父母之間的親子關系。但是這個否認權的形式并不能隨隨便便想提起就提起，一般來說，主要有以下幾個主要的方面：

2.否認理由

第一個理由是夫妻在妻受胎期間空間上無同居事實，即指夫妻因為空間的距離而不可能有夫妻生活，比如，在妻子受胎期間，丈夫因外出而與妻子兩地生活，或者丈夫生病住院、服兵役等等，這種屬于丈夫與妻子完全沒有同居的事實，即空間上無同居的事實。

第二個理由是妻在妻受胎期間夫無生育能力，指丈夫自身生理缺陷而不可能發生性行為，再或者丈夫本身無生育能力等等類似的原因

3.否認的適格主體

根據各國立法例，我們可以看到提起否認的適格主體主要有以下三種分類：

第一種是丈夫享有否認權，即只有妻子之夫才能否認子女非自己的親生子女，如法國、日本等。

第二種是丈夫和子女，一些國家還把子女納入了行使否認權范圍之內，這無疑是更有利于保護子女的權益。

第三種是夫妻和子女，除了以上兩種范圍外，還有一種也是各國普遍采用的范圍，即夫妻和子女都享有否認權，如德國和意大利。

4.否認權的消滅

根據各國立法例看，否認權消滅的原因大致可以分為訴訟時效期間屆滿、子女死亡、丈夫同意子女為婚生子女等幾種。子女的死亡和丈夫同意子女為婚生子女的時間都是很好確定的，所以在這也就不加贅述，這里主要探討的一個問題就是婚生子女否認訴訟的時效性問題。

訴訟時效期間的計算會因國與國的不同而有所差異。在德國，父母要想行使否認權，必須在一年內行使，而子女必須在成年后的兩年內行使。在法國，這一時間就被限制在 6個月。而日本的法律規定的時效期間為 1年，即自知道子女出生時 1年內提出。下面我們隊否認權消滅的時效做一個簡單的介紹：

（二）我國婚生子女否認制度的構建

婚生子女的父親身份只是一種法律上的推定，但在現代社會的婚姻關系中，婚外性行為在任何國家或地區都不可能因法律或道德的否定而完全杜絕。因此，按照婚生子女推定規則推定出來的婚生子女有可能不是丈夫的子女。為了維護婚生父母子女關系的血緣真實性，使法律推定與事實盡可能相一致，以保護當事人的權益，讓應盡義務的真正生父不致逃脫法律責任，實現法律的公正，在設立婚生子女的推定的同時，應允許提出對婚生子女的否認。那么在構建婚生子女否認制度之時，我認為：

（1）明確否認之訴提起的理由，以列舉的方式將理由限定為“夫妻在其受胎期間空間上無同居事實”與“夫妻在妻受胎期間夫無生育能力”，同時要明確上述兩條的證明標準；

（2）否認的適格主體應當采取“夫妻和子女”的立法模式，將主體擴大到子女，把這種權利也賦予子女，更好的保護子女的利益；

（3）以“兩年”為否認權除斥期間，兩年自當事主體自知道或應當知道該否認事由之日起開始計算。牽涉婚姻家庭的事情一般較為復雜，較短的時間不利于對當事人訴權的保護，因此兩年較為合理。

三、結語

親子關系作為家庭關系的重要組成部分，是家庭穩定、社會和諧的重要內容，因此與親子關系相關的訴訟體系應當系統和完善?；樯优贫ㄅc否認制度的構建有著較大的現實意義，能夠在有效解決眾多訴訟難點的同時提高司法效率、節約司法成本。因此我國應當本著“子女利益最大化”的原則，開始婚生子女推定與否認制度的構建。

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