無證經營煙草制品零售業務構成要件及證據規格

張超 山東臨沂市蘭山區煙草專賣局

無證經營煙草制品零售業務構成要件及證據規格

張超 山東臨沂市蘭山區煙草專賣局

無證經營煙草制品零售業務行為是專賣執法中經常查獲的一類違法案件。該類違法行為嚴重沖擊了當地煙草市場秩序，也影響了守法卷煙零售戶的經營效益。本文就該類違法行為的構成要件及證據規格、證明標準進行探討，以期能夠指導專賣執法實踐。

無證經營 煙草制品 零售業務 要件 證據

一、無證經營煙草制品零售業務違法行為構成要件

無煙草專賣零售許可證經營煙草制品零售業務違法行為，是指未依法取得煙草專賣零售許可證的單位或者個人經營煙草制品零售業務的違法行為。無煙草專賣零售許可證經營煙草制品零售業務違法行為的構成要件如下：

1.主體要件。該違法行為的主體是一般主體，所有未依法取得煙草專賣零售許可證的單位或者個人，只要從事煙草制品零售業務，均構成違法。

2.客觀要件。該違法行為的客觀要件是從事煙草制品零售業務。在認定這一違法行為時應注意:一是行為人從事的是零售業務，根據煙草專賣法律規定，應當理解為一次性銷售卷煙、雪茄煙不到50條的，非批發業務，這是與無證批發煙草制品違法行為的區別；二是對要在經營場所公開擺放、展示煙草制品，以及寄售、代賣等其他變相經營方式，均可理解為“經營”;三是行為人經營的煙草制品只限國產真品卷煙，如同時涉及假冒注冊商標卷煙、偽劣卷煙、走私卷煙的，則構成其他違法行為。

3.客體要件。該違法行為的客體要件是國家對煙草制品的經營管理制度。無煙草專賣零售許可證經營煙草制品零售業務違法行為的標的是真品煙草制品?，F舉例說明：

李某在C縣經營一家超市，未取得煙草專賣零售許可證。2017年5月6日，C縣煙草專賣局接根據群眾舉報，對李某的經營場所進行檢查，發現貨架上擺放有5個品牌的真品國產卷煙30條，分別標明有品牌、價格。另從銷售清單中發現，李某從2017年3月一2017年4月期間，已銷售真品國產卷煙36條，銷售金額4500元，獲利700元。本案中，李某在未取得煙草專賣零售許可證的情況下實施了卷煙零售業務，構成了無煙草專賣零售許可證從事煙草制品零售業務違法行為。

二、無證經營煙草制品零售業務違法行為證據收集標準

煙草執法部門要認定當事人構成無證經營煙草制品零售業務的違法行為，需要在取得證據的基礎上證明以下事實：1.當事人未取得煙草專賣零售許可證;2.當事人每次銷售卷煙、雪茄煙的數量都沒有超過50條，否則應當認定當事人構成無證批發煙草制品的違法行為；3.查獲的卷煙、雪茄煙等煙草制品屬于真品煙草制品；如果涉案卷煙為假煙，當事人構成銷售非法生產的煙草專賣品違法行為。需要收集固定的證據主要包括主體方面的證據與客觀方面的證據：

1.主體方面的證據規格。該違法行為的主體是一般主體，任何單位或者個人只要未取得煙草專賣零售許可證經營煙草制品，就構成這一違法行為。收集證據時，應注意以下兩個方面：

（1）當事人未取得煙草專賣零售許可證。用以證明當事人不具備從事煙草制品零售業務的資格，煙草執法人員可以在檢查筆錄以及詢問筆錄中詢問其是否持有零售許可證，并予以固定。需要說明的是，即便當事人持有零售許可證，但是該零售許可證已經到期，或者系涂改、偽造、變造的，或者已被注銷的，視同無煙草專賣零售許可證。

（2）違法主體個人情況證明。區分個人違法和單位違法兩種不同情況。1.違法主體為個人情況。收集以下證據之一即可：居民身份證、臨時居民身份證、戶口簿、工作證、駕駛證等；2.違法主體為單位的情況。需要收集的證據有：法人營業執照、組織機構代碼證、法定代表人或者負責人的情況證明參照個人主體收集。同時，還要收集能夠證明直接責任人員的職務、權限等方面的證據。

2.客觀方面的證據。該違法行為的客觀方面表現為當事人未取得煙草專賣零售許可證，實施了經營煙草制品零售業務的行為。證明存在這一違法事實需要收集固定以下證據，用以形成相互印證、環環相扣的證據鏈條。

（1）檢查筆錄。用以證明當事人實施了煙草制品零售行為。筆錄應當記載以下內容：檢查的起止時間、查獲煙草制品的地點、案發現場情況、卷煙的品牌、數量、擺放位置、包裝形態、卷煙噴碼、采取的證據先行登記保存措施、當事人是否在現場、是否有現場負責人或者見證人、當事人或者現場負責人的簽字確認、專賣執法人員的簽字等。

（2）涉案煙草專賣品。主要為卷煙、雪茄煙、煙絲等煙草制品。要求專賣執法人員制作并送達證據先行登記保存通知書、權利義務告知書，用以證明當事人實施煙草制品零售行為，煙草制品的品牌、規格、包裝、數量、價值，以及執法人員已告知當事人依法享有的權利等事實。

（3）視頻資料。主要為照片和現場視頻，用以證明查獲該違法行為現場時的情況以及專賣執法人員依法開展檢查的情況。具體內容包括：專賣人員出示證件、表明身份的情況、對案發現場實施檢查的情況、對卷煙進行登記保存的情況、卷煙包裝情況、當事人在場及簽字情況等。

（4）抽樣清單。要求專賣執法人員嚴格按照法定的程序抽樣取證，現場封存，由當事人在清單上簽字確認；抽樣的全過程要進行錄像，用以證明樣品是在涉案卷煙中抽取、當事人在場、過程合法等事實。

（5）詢問筆錄。包括對當事人的詢問以及對證人的詢問。對當事人的詢問用以證明當事人實施了煙草制品零售行為，主要記錄當事人是否持證、是否為店主、卷煙品種、數量以及來源、購進價格，卷煙是否銷售、銷售價格、違法所得，此前是否被執法部門處罰以及處罰次數，同時對檢查筆錄、抽樣獲得的證據進行印證。對證人的詢問用以證明當事人實施了煙草制品零售行為，主要內容包括：與當事人的關系、該店是否有證、涉案卷煙數量、規格、來源、價格，卷煙是否已經銷售、銷售金額等。

（6）鑒定結論。由省級煙草質量檢測站或者其授權委托的機構出具鑒別檢驗報告，鑒定結論應為真品卷煙，用以證明涉案卷煙屬于無證經營煙草制品零售業務違法行為的標的物。

[1]中國煙草總公司職工進修學院，《煙草專賣管理師專業知識》（三至五級）（2015版）.

[2]孔祥帥.煙草專賣行政執法實務，遼寧教育出版社[M]，2015年5月第1版.