小保信箱

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將資質證書借給單位牟利，不等于存在勞動關系

小保：

兩年前，一家公司與我簽訂了一份書面合同，約定我將資質證書租借給公司使用，公司一次性向我支付36000元報酬（折合1500元/月），若需要參加投標，則每次據實報銷差旅費并額外支付1000元“出場費”。合同到期后，我曾要求公司按照我的月工資收入支付兩個月的經濟補償金，但被公司拒絕，理由為公司與我之間僅是名義上的勞動關系，我沒有服從過公司的管理和領導，公司沒有實際用工，我無權索要終止勞動合同后的經濟補償金。

請問：公司的說法對嗎？

張淑彤

張淑彤：

姑且不論你與公司之間的做法違法，僅就本案情形而言，你也無權索要終止勞動合同的經濟補償金。

根據《勞動合同法》第四十七條的規定,用人單位與勞動者若存在勞動關系，在合同被解除或終止后應當按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付經濟補償金。該法第七條指出：“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。”《勞動和社會保障部關于確立勞動關系有關事項的通知》第一條則表明，同時具備下列情形的，勞動關系成立：(一)用人單位和勞動者符合法律、法規規定的主體資格；(二)用人單位依法制定的各項勞動規章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；(三)勞動者提供的勞動是用人單位業務的組成部分。本案中，你與公司之間的勞動關系沒有同時具備三個條件：一方面，你只是將資質證書借給公司使用，并非向公司提供勞動，沒有服從過公司管理、領導；另一方面，勞動報酬是勞動者付出體力或腦力勞動所得的對價。而你所獲得的36000元報酬，是出借資質證書所產生的收入，并不是勞動所得，與勞動報酬是兩碼事。你每次參加投標后據實報銷的差旅費并額外獲取的1000元“出場費”，也僅僅是因為你出借了資質證書，而必須參與滿足公司的某些需要，同樣不屬于法律意義上的勞動報酬。

小保

圖/俞菲

把您的不同見解告訴我們

得罪領導后被辭退，員工能否索要賠償金

小保：

我在一家公司工作了一年零七個月，公司僅向我發放過工作證、工資卡，并沒有與我簽訂過書面勞動合同。近日由于我在應酬過程中得罪領導，其隨即以公司名義額外支付給我一個月工資讓我辭職。我一再表示抗議，公司卻以彼此沒有書面勞動合同為由將我辭退。

請問：我能否向公司索要雙倍工資和非法解除勞動合同的賠償金？

朱玉穎

朱玉穎：

你可以要求公司支付雙倍工資和非法解除勞動合同的賠償金。

一方面，未簽訂書面勞動合同不等于沒有事實勞動關系。勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》第二條指出：“用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關系時可參照下列憑證：(一)工資支付憑證或記錄(職工工資發放花名冊)、繳納各項社會保險費的記錄；(二)用人單位向勞動者發放的‘工作證’‘服務證’等能夠證明身份的證件；……”你已在公司工作一年零七個月，有著工作證、工資卡，這證明你與公司之間存在著事實勞動關系。

另一方面，公司的舉動屬于違法解除勞動合同。《勞動合同法》第四十條規定：“有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：(一)勞動者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；(二)勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的；(三)勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行，經用人單位與勞動者協商，未能就變更勞動合同內容達成協議的。”公司額外支付工資辭退你需要滿足上述三個條件之一。而實際上辭退你并沒有滿足上述任何一條，因而公司應當向你支付非法解除勞動合同的經濟賠償金。

再一方面，公司必須向你支付雙倍工資及賠償金。因為《勞動合同法》第八十二條、第八十七條已分別規定：“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資。”“用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。”

小保

讓舒心的笑容綻放在風雨彩虹中

單位錢款被盜，能否以玩忽職守為理由辭退保安

小保：

兩個月前，我在值夜班期間從監控錄像中發現異常后，一邊趕往現場一邊通知領導，并聽從領導指示報了警，但盜賊還是逃脫，并盜走了3萬余元現金。近日，公司借口規章制度與合同中規定員工玩忽職守可單方面解除合同，在沒有任何證據證明我玩忽職守的情況下，強行將我解聘了。請問：公司應否向我支付違法解除勞動合同的賠償金？

馬江春

馬江春：

公司應當向你支付非法解除勞動合同的經濟賠償金。

一方面，公司的行為屬于違法解除勞動合同。公司雖然被盜屬實，但沒有證據證明你具有玩忽職守的行為。更何況你在發現異常后已經履行自己的職責：立即趕到事發地點，向領導報告、報警。

另一方面，公司必須向你作出賠償。《勞動合同法》第四十八條規定：“用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續履行勞動合同的，用人單位應當繼續履行；勞動者不要求繼續履行勞動合同或者勞動合同已經不能繼續履行的，用人單位應當依照本法第八十七條規定支付賠償金。”而該法第八十七條指出：“用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。”鑒于公司已經作出非法將你解聘的決定，自然必須按照你在公司的工作年限，每滿一年支付兩個月工資的標準向你支付賠償金，六個月以上不滿一年的，按兩個月計付;不滿六個月的，按一個月計付。

小保

圖/俞菲

單位業務代理人工作期間受傷，為何不能享受工傷待遇

小保：

我與一家保險公司簽訂的《保險代理合同》中約定，由我擔任公司的客戶經理，為公司推銷保險產品，報酬根據我完成的險種和業務量提成。三個月前，上班前往公司的路上被一輛小車撞傷。經交警部門認定，對方司機負全部責任。近日，我要求公司給予工傷賠償時，卻遭到拒絕，理由是我與公司并不存在勞動關系，其沒有為我辦理工傷保險的法定義務，無需承擔工傷賠償責任。

請問：公司的說法對嗎？

邱甜甜

邱甜甜：

保險公司的說法并無不當，你的確不構成工傷。

無論是用人單位辦理工傷保險，還是認定工傷的前提，都必須是員工與用人單位之間存在勞動關系。決定你究竟是否構成工傷，關鍵在于你與公司之間是否存在勞動關系。

根據《中華人民共和國保險法》第一百二十五條和一百二十八條的規定，個人保險代理人屬于保險代理人的一種，其與保險公司之間屬于委托代理關系。委托代理關系的存在，意味著你只是根據保險公司的委托，在授權的范圍內代為辦理保險業務，向保險公司收取手續費，雙方并不具有人身依附性。而勞動關系是用人單位與勞動者個人之間，依法簽訂勞動合同，勞動者接受用人單位的管理，從事用人單位安排的工作，成為用人單位的成員，從用人單位領取報酬和受勞動保護所產生的法律關系。基于保險代理關系與勞動關系是不同的法律關系，你不能依據保險代理關系要求公司承擔工傷賠償責任。

小保

員工被法院宣布為“老賴”，單位有權將其解聘

小保：

我曾因為隱匿、轉移財產，規避執行法院生效判決書所確定的給付金錢義務，而被法院列入失信被執行人名單（俗稱“老賴”）并向社會公布。四個月前，我應聘到一家公司擔任財務方面的高級管理人員時，公司要求我必須如實填寫與財務工作直接相關的基本情況，我隱瞞了我失信行被執行人的事實。近日，公司得知我屬于失信被執行人后，解除了與我的勞動合同。

請問：我能否要求公司支付解除勞動合同的賠償金？

朱青英

朱青英：

你無權要求公司支付解除勞動合同的賠償金。

用人單位支付賠償金的前提，是其解除或者終止勞動合同行為違法。本案公司的行為并不違法：一方面，《勞動合同法》第八條規定：“用人單位有權了解勞動者與勞動合同直接相關的基本情況，勞動者應當如實說明。”你所應聘的是財務工作，而一個人信用、信譽與財務工作密切相關，公司要求你填寫詳細信息，你卻隱瞞自己已被法院列入失信被執行人名單，明顯違反了自身義務。另一方面，中央文明辦、最高人民法院、公安部、國務院國資委、國家工商總局、中國銀監會、中國民用航空局、中國鐵路總公司聯合簽署的《“構建誠信 懲戒失信”合作備忘錄》在“信用懲戒的范圍”中指出：“一是禁止部分高消費行為，包括禁止乘坐飛機、列車軟臥；二是實施其他信用懲戒，包括限制在金融機構貸款或辦理信用卡；三是失信被執行人為自然人的，不得擔任企業的法定代表人、董事、監事、高級管理人員等。”你屬于失信被執行人，而且所應聘的又恰恰是“高級管理人員”，公司有權在知情后解聘你。

小保

公司違法分包，同樣存在工傷賠償責任

小保：

一家公司與包工頭華某簽訂的協議中約定，公司將其承包的一棟綜合大樓外墻裝飾工程分包給華某施工。我受雇于華某參與貼外墻瓷磚，在一次搬運瓷磚時，不慎從四樓摔下，花費大額醫療費后雖保住性命，卻落下殘疾。華某為逃避責任，早已一走了之。而公司則以其與我沒有簽訂勞動合同，并不存在勞動關系為由，拒絕承擔工傷賠償責任。

請問：我究竟能否要求公司擔責？

朱力

朱力：

公司應當向你承擔工傷賠償責任。

首先，盡管公司與你不存在勞動關系，但并不排除公司必須承擔用工主體責任。《關于確立勞動關系有關事項的通知》第四條規定：“建筑施工、礦山企業等用人單位將工程（業務）或經營權發包給不具有用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發包人承擔用工主體責任。”用工單位將承包業務違法分包給不具備用工主體資格的組織或個人的情況下，即使用工單位沒有與勞動者存在勞動關系，用工單位也同樣應當承擔用工主體責任。正因為華某屬于個人，不具備用工主體資格，公司與華某之間的承包協議違法，決定了公司應當向你承擔用工主體責任。

其次，用工主體責任包含著工傷賠償責任。一方面，《最高人民法院關于審理工傷保險行政案件若干問題的規定》第三條第一款第（四）項明確規定：“用工單位違反法律、法規規定將承包業務轉包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業務時因工傷亡的，用工單位為承擔工傷保險責任的單位”。另一方面，《勞動合同法》第九十四條規定：“個人承包經營違反本法規定招用勞動者，給勞動者造成損害的，發包的組織與個人承包經營者承擔連帶賠償責任。”從這一角度上看，鑒于勞動者無法獲得工傷賠償，對于勞動者無疑屬于一種損失，決定了“發包的組織”難辭其咎。本案中，與華某簽訂承包協議的公司也不例外，你具有要求公司與華某共同賠償或者要求其中之一承擔全部損失的權利。

小保

注：以上稿件由江西省興國縣人民法院顏梅生、顏東岳、廖春梅解答。若有疑義，歡迎讀者來信來電，以便本刊完善問題解答。