商業(yè)銀行跨境人民幣貸款業(yè)務(wù)法律問(wèn)題研究

唐詩(shī)琪

摘 要：本文介紹了跨境人民幣貸款業(yè)務(wù)的基本定義，隨后介紹了跨境人民幣貸款業(yè)務(wù)法律規(guī)制的最新進(jìn)展，最后對(duì)跨境人民幣貸款業(yè)務(wù)法律規(guī)制提出了幾天完善建議。

關(guān)鍵詞：跨境人民幣；法律規(guī)制；完善建議

一、跨境人民幣貸款業(yè)務(wù)的基本定義

本文將商業(yè)銀行跨境人民幣貸款業(yè)務(wù)定義為，中國(guó)境內(nèi)依法注冊(cè)的商業(yè)銀行依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，在我國(guó)境內(nèi)，向境外自然人、企事業(yè)單位或其他經(jīng)濟(jì)組織等各境外借款人，發(fā)放人民幣貸款的信貸業(yè)務(wù)。通過(guò)字面意思的描述，我們可以看到，跨境人民幣貸款業(yè)務(wù)至少應(yīng)當(dāng)包括三個(gè)要素，即借款人、貸款人和幣種，在此基礎(chǔ)上，還可以延伸出借貸雙方的資格、期限、利率等其他要素。

二、跨境人民幣貸款業(yè)務(wù)法律規(guī)制的最新進(jìn)展

（一）前海跨境人民幣貸款

根據(jù)中國(guó)人民銀行、外匯管理局、深圳市金融辦于2013年初所頒布的《前海跨境人民幣貸款管理暫行辦法》、《前海跨境人民幣貸款管理暫行辦法實(shí)施細(xì)則》和《中共深圳市委辦公廳深圳市人民政府辦公廳關(guān)于印發(fā)《前海深港現(xiàn)代服務(wù)業(yè)合作區(qū)2014年改革創(chuàng)新工作要點(diǎn)》的通知》等文件，深圳各結(jié)算代理行開(kāi)始正式受理前海跨境人民幣貸款業(yè)務(wù)。筆者結(jié)合相關(guān)專(zhuān)業(yè)人士的分析報(bào)告，將前海跨境人民幣貸款的相關(guān)要點(diǎn)總結(jié)為“內(nèi)涵和優(yōu)勢(shì)、前海跨境人民幣貸款資金用途要求與限制；交易主體；備案、提款用款、還本付息流程；跨境人民幣貸款擔(dān)保問(wèn)題”以供閱者參考。

（二）跨境雙向人民幣資金池

跨境人民幣資金池業(yè)務(wù)我國(guó)人民銀行近年來(lái)推出的另一項(xiàng)具有重大意義的跨境人民幣政策創(chuàng)新，根據(jù)新政規(guī)定，符合一定條件的中外資跨國(guó)集團(tuán)企業(yè)，可辦理境內(nèi)外非金融成員企業(yè)之間的人民幣資金余缺調(diào)劑和歸集業(yè)務(wù)。筆者對(duì)比和總結(jié)了二者的相同和不同之處。

相同點(diǎn)在于：

（1）資金池設(shè)立的個(gè)數(shù)限制。原則上，跨國(guó)企業(yè)集團(tuán)在境內(nèi)只可設(shè)立一個(gè)跨境雙向人民幣資金池。如果因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，確需設(shè)立多個(gè)資金池，應(yīng)向人民銀行總行備案。

（2）賬戶結(jié)構(gòu)的設(shè)立。牽頭主辦企業(yè)賬戶結(jié)構(gòu)為人民幣專(zhuān)用賬戶，境內(nèi)賬戶結(jié)構(gòu)為人民幣一般賬戶。

（3）資金來(lái)源。被資金池歸集的現(xiàn)金流應(yīng)來(lái)自于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和實(shí)業(yè)投資活動(dòng)，而不是融資活動(dòng)，即融資資金不得入池。在資金出池上，資金不得投資有價(jià)證券、金融衍生品以及非自用房地產(chǎn)，不能用于購(gòu)買(mǎi)理財(cái)產(chǎn)品和向非成員企業(yè)發(fā)放委托貸款。

（4）資金池結(jié)構(gòu)。當(dāng)境內(nèi)有一個(gè)資金池總歸集賬戶，境外也有一個(gè)資金池總歸集賬戶的時(shí)候，兩個(gè)賬戶之間可以進(jìn)行跨境的資金劃撥。如果不開(kāi)設(shè)境外資金池的總歸集賬戶，境外成員企業(yè)的資金也可以直接歸集到境內(nèi)資金池總歸集賬戶中。境內(nèi)成員公司可以開(kāi)立人民幣一般結(jié)算賬戶，境外成員公司可以選擇在境內(nèi)銀行開(kāi)立非居民賬戶（NRA）或者在境外銀行開(kāi)立人民幣結(jié)算賬戶。根據(jù)境外企業(yè)賬戶的不同，銀行或境外成員企業(yè)可以選擇使用自有企業(yè)網(wǎng)銀、銀行的現(xiàn)金管理類(lèi)系統(tǒng)，或者手工處理，將境外人民幣資金歸集至境內(nèi)的總歸集賬戶中。

不同點(diǎn)在于：

（1）企業(yè)的準(zhǔn)入門(mén)檻。全國(guó)版雙向人民幣資金池對(duì)于境內(nèi)外成員企業(yè)都設(shè)立較高的準(zhǔn)入門(mén)檻。首先，跨國(guó)企業(yè)集團(tuán)必須是以資本為聯(lián)結(jié)紐帶，由境內(nèi)外母公司、子公司、參股公司及其他成員企業(yè)共同組成的企業(yè)聯(lián)合體。包括母公司及其控股子公司；母公司、控股子公司單獨(dú)或者共同持股20%以上的公司，或者持股不足20%但處于最大股東地位的公司。其次，對(duì)于境內(nèi)成員企業(yè)，要求經(jīng)營(yíng)時(shí)間必須在3年以上，且上年度營(yíng)業(yè)收入合計(jì)金額不低于50億元人民幣。地方政府融資平臺(tái)、房地產(chǎn)行業(yè)企業(yè)，及被列入出口貨物貿(mào)易人民幣結(jié)算企業(yè)重點(diǎn)監(jiān)管名單的跨國(guó)企業(yè)集團(tuán)成員企業(yè)，均不得參與。最后，對(duì)于境外成員企業(yè)，要求經(jīng)營(yíng)時(shí)間也必需在3年以上，且上年度營(yíng)業(yè)收入合計(jì)金額不低于10億元人民幣。

（2）跨境劃掃額度。跨境雙向人民幣資金池業(yè)務(wù)中的資金池能從境外歸集多少資金，是通過(guò)凈流入額上限來(lái)控制的。凈流入額是資金池跨境流入額減去流出額的凈額，凈流出額暫不設(shè)限。跨境人民幣資金凈流入額上限=資金池應(yīng)計(jì)所有者權(quán)益*宏觀審慎政策系數(shù)（初始值是0.1）。央行將根據(jù)宏觀經(jīng)濟(jì)形勢(shì)和信貸調(diào)控等需要進(jìn)行動(dòng)態(tài)調(diào)整宏觀審慎政策系數(shù)，資金池應(yīng)計(jì)所有者權(quán)益=∑（境內(nèi)成員企業(yè)的所有者權(quán)益*跨國(guó)企業(yè)集團(tuán)的持股比例）。

上海自貿(mào)區(qū)的跨境雙向人民幣資金池業(yè)務(wù)，則沒(méi)有跨境劃掃額度限制，只需要資金來(lái)源符合監(jiān)管要求。參與跨境劃掃的人民幣資金應(yīng)為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和實(shí)業(yè)投資活動(dòng)的現(xiàn)金流，融資活動(dòng)產(chǎn)生的現(xiàn)金流暫不得參與歸集。

三、跨境人民幣貸款業(yè)務(wù)法律規(guī)制的完善建議

（一）制定跨境人民幣貸款業(yè)務(wù)基本法

由業(yè)務(wù)創(chuàng)新到形成完善合理的規(guī)范性制度是一個(gè)漸進(jìn)的過(guò)程。面對(duì)前述跨境人民幣貸款業(yè)務(wù)立法需求與法律規(guī)制現(xiàn)狀間的矛盾，必須加以協(xié)調(diào)，應(yīng)當(dāng)在時(shí)機(jī)成熟時(shí)總結(jié)先前的業(yè)務(wù)開(kāi)辦和監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)，梳理、整合若干離散的業(yè)務(wù)管理辦法、操作細(xì)則、通知等，從全局出發(fā)，制定綜合性的《跨境人民幣貸款管理辦法》及配套的實(shí)施細(xì)則，爭(zhēng)取涵蓋經(jīng)常項(xiàng)下、資本與金融項(xiàng)下的各類(lèi)跨境人民幣貸款業(yè)務(wù)，加強(qiáng)立法的前瞻性。

（二）開(kāi)展政策法規(guī)的清理與匯編

跨境人民幣結(jié)算業(yè)務(wù)開(kāi)展至今，中國(guó)人民銀行、國(guó)家外匯管理局、商務(wù)部等監(jiān)管機(jī)構(gòu)制定頒布的辦法和通知等存在離散、重復(fù)、缺漏、矛盾等問(wèn)題，尤其是存在法律規(guī)定跟不上業(yè)務(wù)發(fā)展實(shí)際的漏洞等問(wèn)題，使得實(shí)踐中商業(yè)銀行針對(duì)境外借款人關(guān)于跨境人民幣業(yè)務(wù)的需求時(shí)束手無(wú)策。當(dāng)前，亟需進(jìn)行政策法規(guī)的清理與匯編，使整個(gè)法律制度體系精簡(jiǎn)而明了，給銀行和企業(yè)或個(gè)人辦理跨境貸款業(yè)務(wù)以明確的規(guī)范指導(dǎo)。

（三）改進(jìn)與提升立法技術(shù)

針對(duì)跨境人民幣貸款業(yè)務(wù)制定管理辦法時(shí)，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)部門(mén)協(xié)作，在政策設(shè)計(jì)層面，增強(qiáng)各管理環(huán)節(jié)的協(xié)同性，采用聯(lián)合發(fā)文的形式，避免相互沖突的情況發(fā)生。中國(guó)人民銀行要推動(dòng)相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)間的配合與資源共享，協(xié)調(diào)好自身機(jī)構(gòu)與國(guó)家外匯管理局、商務(wù)部、海關(guān)、國(guó)稅總局等部門(mén)間的信息交流與傳遞，加強(qiáng)機(jī)構(gòu)合作與監(jiān)管資源共享，共同完善相關(guān)制度法規(guī)，明確貸款資金流向、建立對(duì)外債權(quán)統(tǒng)計(jì)監(jiān)測(cè)體系、規(guī)范貸款資金規(guī)模、貸款對(duì)象、期限和利率、規(guī)范貸款賬務(wù)核算和損失撥備提取等，為企業(yè)和個(gè)人辦理人民幣跨境結(jié)算提供最大的便利。