關于行政訴訟類型重分類的思考

摘 要：從我國現行行政訴訟法雖然能夠隱約推出行政訴訟類型，但是嚴格意義上的行政訴訟類型化的細致分類并未實現，我國尚未實現行政訴訟類型化目標，這是我國當前公民權利司法保護不力的關鍵成因之一。本文分析了造成當前困境的四個原因。

關鍵詞：行政訴訟；類型化；解決方案

一、制度強制性生成的產物

法律的變遷可以分為法律移植和法律繼承，法律的承繼過程可以比作是彗星的運行軌跡，彗星是太陽系里的一個神秘天體，最不穩定的成員。在彗星的內核里蘊含著巨大的能量，繞其周圍的是彗星的尾巴，彗星的尾巴可以調整彗星的運動方向。追溯法律產生的軌跡，首先是人類的意志，恰似彗星的內核，法律的運行由理性所控制，這又似彗星的尾巴。從人類的意志出發，流出了數不清的愿望所組成的聚合體，每一種愿望都想通過個人努力得以推動實現，這些愿望就改變了法律的前進方向。但法律的移植卻是強制性的，當我們回顧上世紀八十年代我國法制建設，可以發現行政訴訟法制度的構建與其說是各種人的主觀愿望努力推進的，不如說是政府外力強制推動的，甚至可以說是一種政治上的安排。從立法的過程來看，改革開放后我國分別建立了刑事訴訟制度和民事訴訟制度，并在現實定紛止爭中發揮重要效能，雖有一批法律陸續規定了當今意義上的行政訴訟，為法院審理行政案件提供了一定依據①，卻沒有一部頒行實施了的行政訴訟法。1986年成立的行政立法研究組是我國行政訴訟法立法的一大標志，該研究組一開始只是為了制定類似于《民法通則》的《行政基本法》，但由于社會條件和立法技術的不成熟，轉而先行制定了《行政訴訟法》。②由此可見我國《行政訴訟法》的制定主要在于高層政治決策和法律界學者，民眾對于行政訴訟相當生疏，行政訴訟制度的建立缺乏社會基礎，③行政訴訟制度的建立更多的是出于政治宣示的考慮。行政訴訟法制定的背景是經濟體制和政治體制改革尚處于嘗試期，未有重大進展，市場經濟體制尚未形成，司法系統具有一貫的行政依附性，難以承載權利保障的重托。

二、行政行為形式論的局限性

我國傳統的行政法學理論過于關注行政行為的分類研究，通過對行政活動的類型化技術手段實現抽象處理，以達到行政法治的要求，具體表現就在于具體行政行為理論，該理論為行政法理論體系核心概念。這與我國行政法處于初創時期，受大陸法系行政法理論影響較大，盛行歐洲國家的行政行為形式論有關。縱然這種方法表現出較強的精致化特色，但值得思考的是是否過于關注了行政活動的結果，卻忽視了行政活動的過程，同時還存在一些非類型化的行政行為④，在現實中卻也被忽視了，再者這種方式是否過于關注靜態的法律關系而忽視了動態，因而筆者認為該種理論有明顯缺陷需要完善。

三、以撤銷行政行為判決為主的立法影響

我國現行的行政訴訟法幾乎將所有的判決類型等同于撤銷行政行為，這種局面深受形式理論的影響。我國1989年《行政訴訟法》在第2條規定，行政訴訟的受案范圍為具體行政行為，2014年大修的時候雖然去掉了“具體”二字，但是第13條還是規定了法院不受理對行政法規、規章和行政機關制定的具有普遍約束力決定、命令。可見根據現行行政訴訟法抽象行政行為仍然不能被起訴，這是我國對行政訴訟案件受案范圍的重要限制，而撤銷行政行為的判決的適用對象多是具體行政行為。我國行政訴訟具體制度的設計也是為撤銷判決服務的，在行政訴訟法修改之前甚至不允許調解，在當前的狀況下責令重做判決不是一類獨立的判決方式，而是撤銷判決的附隨判決，修改后的《行政訴訟法》雖然規定變更判決不再只適用于行政處罰顯失公平的情形但現實中的適用仍然非常謹慎。在當前撤銷判決作為出現最為廣泛的判決方式，其審理規則無法直接套用到其他類型的行政判決之中，因而我國的行政訴訟類型化道路受到了極大阻礙。

四、學術研究準備不充足尚需案例積累

行政訴訟類型的精細化劃分離不開學術研究的強力支持，包括行政訴訟法學理論和行政法學理論的支持兩種，行政訴訟法學界需要積極吸納民事訴訟的精髓，立法上可以大膽準用民事訴訟的規則。筆者關注到我國的行政法學研究顯得孤立而封閉，雖然近些年來我國的研究已經取得了明顯進步，縮短了同德日的差距，但遺憾的是學界整體上還需吸納這些有益的學術成果，以避免陷入學術研究自說自話的境地，學術不能沉于擴大受案范圍、變革審判體制和審判方式、原告資格研究等討論，這些研究因為缺乏公權理論和訴之利益的研究往往浮于表面，行政訴訟研究的粗淺與民事訴訟研究的精細形成了明顯對比，無法為不同類型行政訴訟的設計提供科學理論支撐。

注釋：

①何海波：《行政訴訟法》第二版，法律出版社2016年版，第16頁。

②何海波：《法治的腳步聲——中國行政法大事記（1978-2014）》，中國政法大學出版社2015年版，第48頁。

③當年發生的包鄭照訴蒼南縣人民政府強制拆除房屋案是法治進程的標志，該案雖不是第一例行政訴訟，卻因農民告縣長在社會上引起轟動，也從一個側面反映了我國行政訴訟民眾基礎之薄弱。

④何海波：《行政訴訟法》第二版，法律出版社2016年版，第134至第139頁。

參考文獻：

[1]薛剛凌.行政訴訟法修訂基本問題之思考[J].中國法學，2014年第6期

[2]劉飛.行政訴訟類型制度的功能[J].法學研究，2013年第9期

[3]鄧剛宏.論我國行政訴訟功能模式及其理論價值[J].中國法學，2009年第10期

[4]閆爾寶.論行政訴訟法的修訂路徑：以當事人訴訟活用論為參照[J].中國法學，2014年第12期

[5]馬懷德.完善《行政訴訟法》與行政訴訟類型化[J].江蘇社會科學，2010年第10期

作者簡介：

葉和申（1990.10.16～），男，漢族，河南南陽人，河南大學法學院14級法律碩士（非法學），研究方向：法律。