上市公司治理是到該規范的時候了

阿源

上市公司治理，與其說是監管問題，自律問題，信息披露問題，不如說根本上還是法律規范不到位的問題。

立法定規，依法治理，是規范上市公司治理的根本途徑。這個講了多少年也沒有真正解決得很好的老問題，應該趁這次《證券法》、《公司法》修法的機會，好好地補上一課。

對于上市公司治理，從2003年開始，就有一個每年發布的據稱頗具權威性的治理指數。除了2009年度所有列入統計的滬深上市公司平均得分一度回落，僅為56.89，未能及格外，其余年份均呈逐年提高之勢，其中2016年度更是達到歷年來的新高中國上市公司治理水平新高62.49。不過，社科院早在前幾年就曾經說過，我國上市公司治理改進還主要迫于監管部門的壓力，形式上的改進多于實質上的改進。一言以蔽之，也就是說大部分是在走形式。現任證監會主席劉士余不久前指出：“相當一部分公司治理‘形似而神非的問題依然突出”，說的其實也正是這個問題。

在國有企業改革和股份制企業發展中，特別是在包括上市公司在內的各類市場主體的共同參與和推動下，經過20多年的努力，我國上市公司治理的各項制度、措施，逐步有所完善。但是，就建立規范、良好的公司治理而言，相當一部分上市公司實際上還處在“形似而神不至”的階段。無論是當初為了上市所建立的制度還是上市后的后續完善，大多是在監管部門的外部推動下才有所推進的，這與成熟市場由市場主體自愿、自律組織發動形成的治理機制有重大的區別。這種外部推動的弱效性，不僅決定了不同類型的上市公司治理無不具有顯著的“個性化”特征，在基本的原則框架下，并沒有具體實現的通用標準和統一模式，而且，正是由于缺乏統一的資本市場規范，維護股東共同合法權益為目標難以自動轉化為公司改善自身治理機制的內生需求和自發動力。所以，上市公司治理流于形式也就在所難免。

目前，我國上市公司治理的架構模式是從西方引進的。但是，除了基本上原封不動地保留了與其原來的股權結構相一致的傳統文化之外，西方的現代公司治理被搬到我國以后，一直就處于“形似而神不似”的狀態。西方的平等原則在這里不過是朦朧的面紗，骨子里不管是國有企業還是民營企業一股獨大，都是老子天下第一，老大說了算。大股東不僅可以隨心所欲地侵占公司利益，占用公司資金，而且還可以把不同意見當耳邊風，聽不進或者很少聽得進獨立董事的意見，更不要說人微言輕的中小股東了。在對小股東權益保護方面，現行《公司法》、《證券法》的先天性缺陷，應對不了股權過于集中的股權結構，更無法在股權分散狀態下實行有效的公司治理。而這方面的問題，顯然也不是對相關行政性規章制度進行一些表面性的修修補補就可以解決得了的。

股權分置改革的初衷，無非是通過國有股減持和國有股流通，降低股權集中度，減少目前國有股“一股獨大”的弊端。但是，現在不僅老的問題并沒有得到有效的解決，大股東減持套現卻又成了時不時影響市場穩定的一個難以解決的新問題。在法不到位的情況下，我國上市公司缺乏權力制衡機制的產權基礎，在國有股和非法人股比例過大的條件下難以對其進行有效的制衡，原來只是存在于國有控股企業的這個老問題，正在越來越更多地成為民營企業特別是家族控股企業的新問題。即使在一些實行了職業經理人制度的企業，一旦發生“內部人”控制，更容易導致股東大會流于形式。董事會的權力設置不能正確體現“股東導向”的原則，缺乏足夠的制衡機制以監督董事履行誠信、勤勉和謹慎義務。監事會缺乏獨立性，無法發揮其應有的監督作用。而在外部治理方面，由于尚未形成有利于公司治理的外部環境，約束激勵機制的缺失也使得即使實行所有權和經營權分離，本該行之有效的授權代理機制也難以與市場接軌。此外，國企一以貫之的行政任命制和民企本性難改的任人唯親，也是給上市公司治理帶來很多問題的老大難之一。

我們幾乎年年都在講上市公司治理，可是，在監管措施不斷跟進的情況下，為什么年年所暴露出來的問題還是那么多，那么嚴重呢？這再清楚不過的說明。上市公司治理，與其說是監管問題，自律問題，信息披露問題，不如說根本上還是法律規范不到位的問題。由于公司上市前對與原有國企或民營企業家族企業的股權結構密切聯系在一起的治理機制只是在形式上進行了表面化的改造，并沒有切合實際進行有針對性的根本性改革，加上現行法律對公司治理相關事項在立法、司法和證券監管部門執法的規定不僅大大落后于現實，而且往往失之于不嚴。特別是對大股東損害上市公司利益市場利益中小投資者利益的行為，信息披露不詳不實不及時，發布虛假信息欺詐上市，利用信息不對稱進行內幕交易與操縱股價的行為，在現行法律規范框架內，常規的處罰通常不過是不痛不癢的譴責、罰款，最多也就是市場禁入。本該退市的也可以通過ST茍延殘喘，進而利用殼資源重組賴在市場。資本市場不是沒有法，但是，法不到位，等于形式上有法，實際上則有法不依或有法難依。違規成本的過低，不僅談不上對上市公司利益市場利益和中小投資者利益的有效維護，而且簡直形同于一再地鼓勵違規和鼓勵違法。因此，在缺乏相應法律規范和紀律約束的條件下，各種各樣千奇百怪的疑難雜癥的舊病復發一點也不令人意外。

規范上市公司治理的根本途徑是修法立規，依法治理，這是規范上市公司治理的牛鼻子，舍此之外，不管抓什么，未免都有可能流于走形式。《證券法》修法雖然暫時擱置了對股票發行相關內容的修改，但是，對信息披露、投資者保護等方面都將有與時俱進的規定，并在在認真總結2015年股市異常波動的經驗教訓基礎上，進一步明確監管權限，加大對證券違法行為的處罰力度。更重要的是，除了推進《證券法》修改，證監會還在推進《公司法》、《刑法》中涉及證券市場相關內容的修改，加上《上市公司監督管理條例》、《上市公司治理準則》、《上市公司收購管理辦法》等幾個涉及到上市公司治理的法律法規，也均在修訂過程中。所有這些，或依然將可以讓我們看到依法規范上市公司治理的光明前景。歸根結底，上市公司治理終將告別光走形式不重實質性改善和改進的格局，回到有法可依有法必依違法必究的正確軌道上來。