涉外有價證券侵權法律適用問題的探析

胡語宸++楊智雯

摘 要：經濟全球化的浪潮席卷全球，推動資本、人力和科技等生產要素的流動日益加快，而跨國證券的發行和交易作為資本全球化的重要方式，在促進世界經濟進一步發展的同時，也帶來了數量龐大繁雜的涉外證券糾紛問題。因此，本文以涉外證券侵權為例，分析了我國當前立法中的一些不足之處，以期能對我國涉外證券侵權的法律適用提出一些建設性意見。

關鍵詞：法律適用法；有價證券；侵權；最密切聯系

中圖分類號：D922.28；D996.2 文獻標識碼：A 文章編號：2095-4379-（2017）14-0217-01

作者簡介：胡語宸（1996-），女，漢族，浙江杭州人，浙江工業大學，2014級法學本科生，從事國際經濟法研究；楊智雯（1996-），女，漢族，浙江溫州人，浙江工業大學，2014級法學本科生，從事訴訟法學研究。

一、涉外有價證券的價值內涵

有價證券（Wertpapiere）一詞為德國學者首創，學術上的通說認為，這是指一種記載有關權利的憑證，權利人或持有人可以根據憑證的記載實現自己的相關權利。[1]筆者將從涉外有價證券兩個對其侵權行為的法律適用產生深刻影響的特點入手進行介紹。

（一）涉外性

界定涉外有價證券的涵義時，可以借鑒涉外民事法律關系的定義模型。因此，證券的涉外性可體現為證券的發行人、投資者和中介機構中有一方或多方為外國自然人或外國法人，或者證券行為以及證券的發行和交易發生在海外證券市場。

（二）雙重性

從不同的視角分析，我們可以發現有價證券上具有兩種不同性質的權利：一種是持有證券的人對證券本身主張的物權，是“對證券的權利”；另一種是持票人依照證券上的記載而得享有或行使的權利，即作為該證券之內容的權利，這是“證券上的權利”，亦稱為“證券權利”[2]。因此，有價證券的法律適用，就必須對這兩種權利進行區別分析。

二、我國涉外有價證券侵權的法律適用現狀及問題

我國當前并沒有沒有針對涉外有價證券侵權關系的法律適用具體規定，有關這個問題筆者認為應當將其拆解為“有價證券”和“侵權”兩個關鍵詞來進行法條的定位和解讀。前者確立于《法律適用法》第39條：“有價證券，適用有價證券權利實現地法律或者其他與該有價證券有最密切聯系的法律。”；后者則見于第44條：“侵權責任，適用侵權行為地法律，但當事人有共同經常居所地的，適用共同經常居所地法律。侵權行為發生后，當事人協議選擇適用法律的，按照其協議。”法條所規定的連接點中，又以以下兩個最具有爭議性，因此筆者在下文中針對其進行具體分析。

（一）權利實現地

前文已經提到，有價證券的權利層次豐富，兼有債權和物權、股權屬性。有價證券權利實現地這一連接點背后體現了以其物權屬性為基礎來處理以涉外證券為核心的物權法律關系的思路。這要求我們如需確定權利實現地，必須先明確是否存在證券權利以及是何種證券權利，再據此連接點找到適用的準據法。

（二）侵權行為地

證券侵權行為的專業性和特殊性較強，侵權行為地可能包括了許多國家，損害地更是難以確定。最重要的是，證券侵權行為是一個持續存在的行為，在過程中會牽涉到諸多的直接或間接的行為地和損害地，這些連接點可能與有價證券的權利聯系甚微，更對當事人解決糾紛造成了時間和空間上的雙重障礙。《法律適用法》為了避免法律適用的不確定，沒有賦予當事人自由選擇的權利，在涉外有價證券的侵權這個問題上沒有明確指出是否可以采納最密切聯系原則。

三、完善我國涉外證券侵權法律適用的意見

（一）建立連接點查找標準的統一體系

《法律適用法》第39條確立的兩個連接點，目前都并未出臺司法解釋對其進行范圍的界定。

1.對于權利實現地。有價證券是公司向其投資者發放的權利憑證，理所當然地應適用公司屬人法。但實踐中投資者相對于發行人處于弱勢地位，現代法律的普世價值向來將正義的天平偏向受害人，在涉外有價證券中更應貫徹保護受害人的原則。因此，若投資者提起訴訟，則應當適用投資者的屬人法。

2.對于最密切聯系地。從涉外有價證券的發行交易過程來看，主要以公司所在地、證券發行地和交易地三個連接點體現最為密切的聯系。根據不同案情適用與涉外證券侵權關系有最密切聯系地方的法律作為例外兼補缺條款，可以增強涉外證券侵權案件法律適用的靈活性，以便更好地實現證券侵權案件的個案公正。

（二）明確以侵權行為地為主的基本原則

確立一個明確的侵權行為地有利于法院直接迅速地適用法律，高效地解決涉外有價證券的各類糾紛。同時，因為最密切聯系原則的存在，又給予當事人一定的選擇權，體現了意思自治的基本私法精神。筆者認為確定侵權行為地的基本標準為：首先，如果損害結果發生在外國，毫無疑問應該適用該外國的證券法；如果損害結果發生在中國，從理論上可以對適用法律在侵權行為地的外國和損害結果發生地的中國之間進行選擇。此時，管轄的中國法院被賦予了自由裁量權，應當以減輕國際證券侵權我國當事人的侵權責任為原則來進行確定，以保障本國證券權利主體的利益。

[ 參 考 文 獻 ]

[1]邱潤根，金夢.論涉外證券的法律適用[J].廣西師范大學學報：哲學社會科學版，2013（3）：64.

[2]邢會強.從簡略式立法到精細化立法——以公司法和證券法為例[J].證券法苑，2011（5）：69.