特定債權(quán)代位權(quán)行使之思考

◎陸璐

特定債權(quán)代位權(quán)行使之思考

◎陸璐

債權(quán)人的代位權(quán)是債的保全中的一個(gè)重要的內(nèi)容，債權(quán)人對(duì)于代位權(quán)的行使有助于其債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)。我國(guó)的《合同法》就規(guī)定了債權(quán)人代位權(quán)制度。在此基礎(chǔ)上，進(jìn)一步去探索在債權(quán)人代位權(quán)的行使過(guò)程中的有關(guān)于特定債權(quán)方面的問(wèn)題。從案例入手，去了解和探討有關(guān)于特定債權(quán)的知識(shí)，進(jìn)而分析特定債權(quán)能否行使代位權(quán)的問(wèn)題。從而初步了解代位權(quán)的范圍，更好地去理解債權(quán)人的代位權(quán)。

案例簡(jiǎn)介

在孫某與沈陽(yáng)某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)集團(tuán)有限公司房屋拆遷安置補(bǔ)償合同糾紛案中，就涉及了特定債權(quán)代位權(quán)的行使問(wèn)題。案外人李某作為訴爭(zhēng)房屋的非處分權(quán)人處分了孫某所有的房屋，對(duì)孫某的財(cái)產(chǎn)權(quán)利構(gòu)成了侵害。李某與該公司簽訂了拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議，李某已騰空房屋，且房屋已被拆除，該公司未依約將產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋交付李某。而后，債務(wù)人李某并未積極向某開(kāi)發(fā)公司主張其享有的到期債權(quán)，致使債權(quán)人孫某的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)。

本案中，遷補(bǔ)償安置協(xié)議作為一種特殊的買(mǎi)賣(mài)合同，由雙方當(dāng)事人約定。依據(jù)查明的事實(shí)，孫某與李某關(guān)于爭(zhēng)議房屋的確權(quán)糾紛已經(jīng)生效判決確認(rèn)，李某不可能再向開(kāi)發(fā)公司主張交付房屋，而孫某與開(kāi)發(fā)公司又無(wú)法律關(guān)系，如此，開(kāi)發(fā)公司就可以堂而皇之地拒絕交付房屋。

對(duì)特定債權(quán)代位權(quán)行使的爭(zhēng)議

從上述案例中，我們可以知道，對(duì)于特定債權(quán)代位權(quán)的行使其實(shí)是有必要的。但就特定債權(quán)問(wèn)題，其實(shí)還存在著諸多爭(zhēng)議。就代位權(quán)而言，其有特定的條件，但是在特定債權(quán)的代位權(quán)中，并不是以債務(wù)人陷于無(wú)資力為構(gòu)成要件。也正是如此，很多學(xué)者認(rèn)為特定債權(quán)的代位權(quán)已經(jīng)偏離了代位權(quán)的制度價(jià)值。但有的學(xué)者則認(rèn)為這樣的一種構(gòu)成要件事實(shí)為特定債權(quán)而設(shè)，因而其實(shí)本質(zhì)上與普通代位權(quán)制度大相徑庭。在日本和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)，許多學(xué)者認(rèn)為特定債權(quán)的代位權(quán)，是為了更好地發(fā)揮代位權(quán)制度的規(guī)范功能，在立法上，并沒(méi)有專(zhuān)門(mén)設(shè)立的必要。此外，也突出了特定債權(quán)的代位權(quán)是為了解決代為訴訟中面臨的難題。

我國(guó)對(duì)于代位權(quán)的規(guī)定不同于傳統(tǒng)的民法，將債權(quán)人代位權(quán)的客體限定為“具有金錢(qián)給付內(nèi)容的到期債權(quán)”。有的學(xué)者認(rèn)為非金錢(qián)給付的債權(quán)的保障意義不大而且程序復(fù)雜；但有的學(xué)者也持有反對(duì)的意見(jiàn)，他們認(rèn)為，“代位權(quán)的客體除了債權(quán)以外還應(yīng)包括物權(quán)及物上請(qǐng)求權(quán)、債權(quán)人代位權(quán)、公法上的權(quán)利等，而我國(guó)合同法及其解釋對(duì)此應(yīng)該調(diào)整然而并未有規(guī)定，屬于法律漏洞。因此，應(yīng)該通過(guò)目的性擴(kuò)張予以填補(bǔ)”。

由此可見(jiàn)，對(duì)于特定債權(quán)代位權(quán)是否合法存在著很多的爭(zhēng)議。但我們要知道概念和法律都不是永恒的。法律不能因?yàn)橹贫鹊脑O(shè)計(jì)卻忽視現(xiàn)實(shí)中存在著的各種紛繁復(fù)雜的問(wèn)題，基于對(duì)代位權(quán)制度的探索，特定債權(quán)的代位權(quán)可以突破我們現(xiàn)有的代位權(quán)的局限，從而解決現(xiàn)實(shí)問(wèn)題。

特定債權(quán)代位權(quán)行使之我見(jiàn)

特定債權(quán)代位權(quán)的行使有其必要性和合理之處，因此，筆者認(rèn)為可以從以下一些角度來(lái)看代位權(quán)的行使：

基于“契約嚴(yán)守”的要求。契約嚴(yán)守又被成為合同嚴(yán)守，即依法訂立的合同對(duì)雙方都具有約束力。雙方當(dāng)事人依法訂立合同以后，就有義務(wù)依據(jù)合同來(lái)履行，若有一方違約，那么就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。作為一種違約救濟(jì)的措施，要求違約一方當(dāng)事人履行其規(guī)定的義務(wù)，不僅是對(duì)合同意思自治的尊重，而且有利于達(dá)成雙方訂立合同時(shí)的目的。由此，債權(quán)的代位權(quán)的行使本身就是為了保證合同能夠?qū)崿F(xiàn)。但是如果是面對(duì)特定債權(quán)問(wèn)題，依據(jù)我國(guó)相關(guān)立法，代位權(quán)是無(wú)法適用于非金錢(qián)給付的。這在某種程度上就意味著將無(wú)法實(shí)際履行。如此一來(lái)，便不能以更好地方式去完成合同的目的，沒(méi)有辦法實(shí)現(xiàn)合同的真正價(jià)值。由此，在特定債權(quán)中以實(shí)際履行而非轉(zhuǎn)換為金錢(qián)給付更好地適應(yīng)需求。

基于商品的特殊屬性。現(xiàn)實(shí)生活中，多數(shù)商品是可以找到替代品的，可是，對(duì)于有些商品而言，是無(wú)替代物可尋的。由此就可以看出，如果合同的標(biāo)的物具有不可替代性的話(huà)，那么一方違約后最好的補(bǔ)救措施就是繼續(xù)履行，僅依據(jù)損失賠償往往無(wú)法成為有效的救濟(jì)。比如說(shuō)這樣的一些特定債權(quán)的標(biāo)的：土地、獨(dú)特物、無(wú)法用金錢(qián)來(lái)衡量的產(chǎn)品。

基于制度價(jià)值的經(jīng)濟(jì)分析。依據(jù)經(jīng)法分析法學(xué)派的觀點(diǎn)，“效率”往往是問(wèn)題的核心。因此，基于這樣的理念，以羅伯特·考特和托馬斯·尤倫為代表的法學(xué)家們認(rèn)為，效率違約是可取的。但是，效率違約的存在必須基于一定的前提條件。這也就說(shuō)明了違約并不一定是資源合理配置最有效的方式，有時(shí)不利于經(jīng)濟(jì)秩序，反而形成更大的浪費(fèi)。從經(jīng)濟(jì)分析的角度出發(fā)，不論是波斯納還是考特和尤倫都從未否認(rèn)，實(shí)際履行作為一項(xiàng)違約救濟(jì)措施有其存在的合理性。

由此可見(jiàn)，如果只是從金錢(qián)財(cái)產(chǎn)的償還或是損害賠償是無(wú)法很好去保全債權(quán)人的實(shí)際權(quán)力，形成最為合理有效救濟(jì)。特定債權(quán)代位權(quán)制度是債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使特定物的給付請(qǐng)求權(quán)，因?yàn)闃?biāo)的物一致，第三人可以直接向債權(quán)人為給付，從而為債權(quán)人的特定物之債的實(shí)現(xiàn)提供了可能。同時(shí)，特定債權(quán)代位權(quán)制度更有利于維護(hù)交易安全，有利于社會(huì)財(cái)富的增加。

（作者單位：華中師范大學(xué)法學(xué)院）