構建我國商事仲裁專家證人制度

關紫維

（510320 廣東財經大學法學院 廣東 廣州）

摘 要：仲裁，憑借其意思自治性、保密性、靈活性等優勢，對不少糾紛當事人產生了巨大的吸引力。隨著進入商事仲裁程序的案件數量增多，涉及專業面擴大，對我國商事仲裁提出了新的要求。本文旨在通過分析我國商事仲裁實踐中專家證人的現實情況，提出構建我國商事仲裁專家證人的建議。

關鍵詞：商事仲裁；專家證人；構建制度

一、我國專家證人制度現狀

我國《仲裁法》規定，仲裁庭或當事人可以把專門性問題交由鑒定部門鑒定。但是，我國商事仲裁中還不存在專家證人制度，隨著社會分工變得多樣、科技發展更迅猛，商事活動一定程度上也增加了專業性的特點，這就暴露了我國商事仲裁在裁決專業問題上的不足。

1.民事訴訟中專家證人制度的現狀

根據2001年《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》的規定，“當事人可以向人民法院申請由一至二名具有專門知識的人員出庭就案件的專門性問題進行說明”，①這是我國最早出現“專門知識人員”字樣的法律文件，但文件沒有提及“專家輔助人”，也沒有把這種說明專業問題的具有專門知識的人員認定為“專家證人”。

2.仲裁中專家證人制度的現狀

現行《仲裁法》頒布于1995年，當中并沒有明確有關專家證人制度的規定，只在第四十四條對鑒定人做出了規定。

我國一些仲裁機構已經開始嘗試對專家證人問題做出規定，不少仲裁機構中對專家證人的規定還局限在鑒定人和專家輔助人之中，專家證人制度在我國還沒有作為一項獨立的證據制度而存在。國際上，仲裁機構在各自的仲裁規則中對專家證人制度進行規定已成趨勢，也是商事仲裁發展的必然要求。

二、我國商事仲裁程序中引入專家證人制度的必要性

2002年最高人民法院頒布的《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》在民事訴訟中引入了專家證人制度，但仲裁卻不適用此次司法解釋，在立法層面來看，我國商事仲裁中專家證人制度的適用仍然是空白的。

與專家證人相比，鑒定機構和鑒定人在具備相關專業知識的同時，還需得到政府部門的審批和認證。如此，鑒定費用以及鑒定人出庭作證的費用自然要比專家證人的高，仲裁當事人自然更傾向選擇收費較為低廉的專家證人。構建商事仲裁專家證人制度，可以降低當事人的成本，增強商事仲裁的經濟性。

三、構建我國商事仲裁專家證人制度

根據我國的《立法法》，仲裁制度應當以法律的形式進行確立。

（1）構建商事仲裁專家證人制度，應當在《仲裁法》中規定專家證人由仲裁庭指定為主，由當事人指定為輔。

（2）專家證人的選定。除非當事人另行達成協議，仲裁庭可以根據實際需要，依據當事人的申請決定啟動專家證人制度。②根據意思自治原則，當事人可以根據案件情況指定專家。當事人指定的專家通常無需仲裁庭進行審查，但當事人惡意利用專家證人拖延仲裁的進程或專家的介入確無必要時，應賦予仲裁庭拒絕當事人指定專家的權利。

（3）專家證人的資格。對于專家證人的資格，應當規定較低專業資格要求，這不但體現仲裁程序的靈活性和便捷性，也能減輕當事人聘請專家證人的經濟負擔，兼顧仲裁程序的經濟效益。

對于國內專家，仲裁委員會可以根據案件類型制定各領域的專家名單。仲裁庭和當事人有專門性問題需要解決的，可以選擇在名單中所列的專家。當事人若要指定專家名單以外的人員或者指定國外的專家，應當向仲裁庭和對方當事人提交該專家的基本情況。對于專家應進行書面審查和事實審查。同時，也要賦裁庭拒絕當事人指定專家的權利。

（4）專家證人的權利與義務。閱卷、調取證據以及獲得當事人配合的權利。專家證人權利的來源于出具專家報告。專家在出具報告之前，仲裁庭指定的專家有權要求雙方當事人提交出具報告所需要的資料。無論是仲裁庭指定的專家或者是當事人指定的專家，都有權針對其他專家的專家報告提出問題，并要求其作出回答。當事人可以要求向另一方對方專家證人提出交叉詢問。但是書面方式提出反駁往往是更為有效和快捷。③

披露義務。專家證人在案件中是對專門性問題進行作證的，具有可替代性。相對于仲裁庭指定的專家證人來說，當事人指定的專家無疑本身就缺乏一定的獨立性和公正性，其在被指定前，應當將自己與雙方當事人有無關系及有何種關系及時書面向仲裁庭提交，由仲裁庭依據實際情況作出指定與否的決定。

保密義務。專家證人的產生有兩種情況，仲裁庭指定與當事人指定。仲裁庭指定的專家，必然會了解到雙方當事人的情況和立場，這就要求仲裁庭指定的專家證人自覺避免與雙方當事人發生接觸，如有接觸的需要，應當通過仲裁庭進行。當事人指定的專家，是受當事人的委托參與到仲裁程序中來的，在參與仲裁案件過程中，不可避免會了解到對方當事人的情況。專家證人在仲裁中發揮著特殊的作用，對裁決結果的作出有一定影響力，要求其承擔適當的保密義務對維護仲裁保密性、尊重當事人的隱私，是合理妥當的。

出具專家報告，出庭接受質證的義務。我國商事仲裁專家證人的作證方式應當以專家報告為主，以出庭作證為補充。基于書面報告對問題闡釋的有限性，若出現以下其中一種或以上的情況，就應當允許專家出庭作證：當事人申請其指定的專家證人出庭作證；當事人申請仲裁庭指定的專家證人出庭作證并經仲裁庭同意；仲裁庭認為有必要要求其指定的專家證人出庭作證。

注釋：

①參見《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》，2001年12月6日由最高人民法院審判委員會第 1201 次會議通過，自 2002年4月1日起施行。

②范銘超、陸佩華：《商事仲裁中構建專家證人制度的若干關鍵問題》，載《求索》2007年第1期。

③齊樹潔、程祥《仲裁程序中的專家證人制度述評》，載《仲裁研究》2007年第2期。

參考文獻：

[1]毛新凱.《國際商事仲裁中的專家證人制度》.載《經濟師》2004年第7期.

[2]崔起凡.《論國際商事仲裁中的獨立專家證人——以國際仲裁取證規則為中心》.載《中國仲裁與司法論壇暨2010年年會論文集》.

[3]張艷.《國內民商事仲裁中證人資格的幾點思考》.載《探索與爭鳴》，2006年3月號.