論動產物權變動要件的演變

顧曦+金琪斐

（226007 南通市崇川區人民檢察院 江蘇 南通）

摘 要：物權變動對于商品交易的流轉來說具有極其重要的意義。在羅馬法中，動產物權變動先后經歷了了“要式買賣”、“擬訴棄權”和“交付”等形式。這對近現代各國民法都產生了深遠的影響。動產物權變動要件在羅馬法中的發展演變軌跡表明，隨著商品交易需求的不斷發展，動產物權變動逐漸脫離形式主義的桎梏，確立了合意加交付的變動模式。

關鍵詞：動產物權變動；要式買賣；擬訴棄權；交付

一、羅馬法上動產物權變動要件

早在羅馬法中，動產與不動產的劃分就已經成為了物的一個基本分類。由于早期羅馬人在進行交易時非常注重形式，因此基于法律行為而發生的動產物權變動要件也經歷了一個由繁到簡的過程。市民法僅適用于羅馬市民和要式移轉物，萬民法則無論市民或者外國人、要式移轉物或略式移轉物都可以適用。[1]

（一）市民法

與近代以來以法律行為方式變動動產物權僅須雙方合意并為交付不同，在羅馬早期，對于要式物的移轉最初必須要用“要式買賣”（mancipatio）的方式。這里所謂的“要式”，其具體操作方式如下：除當事人親臨現場外，須有六名十四周歲以上的羅馬市民到場，其中五人為證人，另一人為“司秤”，買受人一手持標的物或其象征物，一手持銅塊說：“按羅馬法律，此物為我所有，我以此銅塊和秤得之。”然后他用銅擊秤，并將銅塊交給賣主，買賣即告完成。值得注意的是，要式買賣一經完成，標的物的所有權即發生轉移，而且當事人的意思對要式買賣的法律效力不產生影響。[2]

市民法種另一種與動產物權變動相關的制度是擬訴棄權（cessioinjure）。其具體的形式是：雙方當事人假裝對標的物的所有權發生爭執，攜帶標的物或其標志到長官處爭訟，長官發問時，受讓人以手觸該物，主張“依羅馬法律，此物為我所有”，出讓人則表示同意或默認，于是長官就把該物判歸受讓人，從而完成交易。該種形式完成后，所有權并不發生移轉，而必須在受讓人給付加緊或者提供擔保之后，物權才發生變動。[3]可見擬訴棄權對買受人以更高的義務。

（二）萬民法

自物物交換以來，動產的轉讓就離不開交付。根據后世學者的概括，一個有效的交付通常須具備以下要件：第一，標的物須為交易物、有形物且須特定；第二，出讓人須有轉讓權；第三，受讓人須取得標的物的占有，包括心素和體素上均須取得；第四，須有交付正當原因的存在。[4]羅馬法上的交付所產生的法律效果與現代民法上的交付也頗為相似，一個有效的交付通常都可以產生移轉所有權的法律效果。

二、近現代民法關于動產物權變動模式的選擇

（一）債權意思主義

“債權意思主義”模式由《法國民法典》確立，并為《日本民法典》所繼受。《法國民法典》第711條為債權意思主義設定了一般規則，即財產所有權，可以因債的效力，取得與轉移。法國民法典第1583條進一步在買賣合同的情況下強化了債權意思主義的效果，即當事人已經對買賣之物與價金協議一致，買賣即告完全成立，買受人對出賣人從法律上取得標的物的所有權，即使該物尚未交付，價金尚未支付。

（二）物權形式主義

物權形式主義模式以德國法為其代表，并為我國臺灣地區“民法”所繼受，這里所指的“形式”并非早期羅馬法中的形式。按照這種模式，動產的物權變動，除了當事人之間的債權合意以及履行交付以外，還需要當事人之間就標的物權的移轉達成一個獨立于債權合意之外的物權合意。《德國民法典》第929條規定：“為轉讓動產的所有權，所有人必須將該物交付給取得人，并且所有人和取得人必須達成關于所有權應轉移的合意。取得人正在占有該物的，只需要關于所有權轉移的合意即為足夠。”

（三）債權形式主義

債權形式主義物權變動模式以奧地利為其代表，也稱意思主義與登記或交付相結合的模式，依此模式，動產物權欲發生變動，除了當事人雙方之間的債權合意之外，尚需踐行物之交付的法定形式。《奧地利民法典》第426條規定：“原則上動產僅能依實物交付而轉讓與他人。”

（四）中國大陸民法關于動產物權變動的規定

通說認為中國民法選擇的是債權形式主義的動產物權變動模式。《民法通則》第72條第2款規定：“按照合同或者其他合法方式取得財產的，財產所有權從財產交付時起移轉，法律另有規定或者當事人另有約定的除外。”《合同法》第133條規定：“標的物的所有權自標的物交付時起轉移，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。”《物權法》第23條規定：“動產物權的設立和轉讓，自交付時發生效力，但法律另有規定的除外。

三、動產物權變動要件的演變規律

從羅馬法動產物權變動模式的演變可以看出，交付是自始自終都是財產轉讓的基本原則，而且其地位不斷提高。隨著形式主義賴以存在的小農經濟的逐步退化和羅馬帝國商品經濟的空前繁榮，形式主義漸漸難以滿足羅馬大規模世界性貿易的需求，羅馬法上的交付也在其長達千年的發展過程中經歷了一個逐步擺脫形式主義束縛和不斷擴展其適用范圍的過程，并最終確立了合意加上交付即等于所有權轉讓的模式。

從羅馬法到進現代民法，動產物權變動主要是動產所有權的移轉經歷了一個從繁到簡的過程，而對于動產物權變動的核心要素“交付”都予以繼受（法國與日本除外），并最終演化成“合意”和“交付”兩大基本要素。這既是對羅馬法的尊重，也是實踐中商品交易的必然選擇。

參考文獻：

[1]周枏.羅馬法原論（上冊））[M].北京：商務印書館，1994.338.

[2]彭梵得.羅馬法教科書[M].北京：中國政法大學出版社，2005.191.

[3]周枏.羅馬法原論（上冊））[M].北京：商務印書館，1994.344.

[4]汪志剛.動產交付與所有權轉讓制度研究[M].北京：法律出版社，2011.42.

作者簡介：

顧曦（1987～ ），男，江蘇南通人，南通市崇川區人民檢察院助理檢察員，民商法學碩士；

金琪斐（1987～ ），女，江蘇南通人，南通大學財務處教師，管理學碩士。