簡述物權法歷史中占有的起源

修竹青

摘 要：占有制度經過自羅馬法以來近兩千年的發展，已經成為現代物權法中的一項重要制度。占有是人類社會生產之時即已經存在的人對物的支配關系，是實現人與物統一的重要途徑。這一制度從誕生時起就承擔著資源分配的功能，以此滿足人類基本的生存需要?，F代法律制度中的占有是融合了古老的羅馬法與日耳曼法而發展起來的，因此兼具二者特征。占有的保護與備受爭議的占有的性質息息相關，如何才能對占有保護制度進行成功移植，以避免立法上的浪費乃至失敗這值得我們系統的研究與探討。

關鍵詞：占有；占有保護；準占有；自力救濟

占有在拉丁文中寫作possessio，這個詞語是由posse和sedere兩個詞語書寫而成。Posse是指權利.掌握；sedere則有保持.設立的含義。法文中possession一詞來自于拉丁文，從詞源上講分為三種含義本文引述最新的含義為強調占有人的意愿，即“如同自己的財產而接受，被他人是為自己的財產”。

由法國學者制定的《埃塞俄比亞民法典》中形容道“占有是指某人對于某一物的實際控制?！蔽覀兊泥弴毡静]有在法條中明確了占有的概念，在《日本民法典》180條中寫到“占有權，因以為自己的意思事實上支配了物而取得?！比毡痉▽W家田山惠明是這樣認為的“占有是為了自己以一定意思對物進行管領而成?！钡聡穹ǖ渲幸矝]有對占有的概念進行詳細的闡述，德國民法學界普遍認為，占有是從交易實踐中得到的承認的主體對物的事實控制。占有并不是一般意義上的權利，而是一種確實存在的事實狀態。在德國民法中占有被提供了一種特殊的法律地位，意義更像是一種暫時的權利。在普通法中“占有是一種獨立于所有權和契約權的占有權一種在日耳曼法或更古老的羅馬法中都沒有出現過的概念這種占有權的觀念存在于西方當今所有法律體系中。”在我國物權法中規定“占有，指占有人對不動產或動產的實際控制和支配”但是《物權法》中并沒有規定占有的概念，因此我國學者普遍認為占有是指人對于物的事實上的控制和支配。

一、羅馬法中的占有

歐陸民法中歷經兩千多年的歷史最早產生于羅馬法其中融合了一些日耳曼法最終成文化與各國民法典希望對占有歷史的簡單闡述有助于下文對于占有保護的理解。在羅馬法中，與有權的概念在很在久以前就存在了，土地的所有權關系更容易確定，這便于將占有從物權的概念中獨立出來，認為占有是一種事實而不只是一種概念，起作用不只局限于保護某一具體的權利而在于保護社會的秩序。羅馬法學家pian所有權與占有并非相同，有沒有占有的權利并不是側重點并不重要。小偷也可以是占有人。這種占有的概念普遍為歐洲各國所接受。Possessio的取得需要具備兩個條件1是物的管理2占有的意思，即主觀上具有占有的意思表示。這兩者缺一不可。這種占有的意思并不是民法意義上的意思表示，而是一種發自當事人本心的意思，因此無線能夠為能力人限制民事行為能力人都可以占有。

占有因交付而轉移。受讓人已占有某物時，其占有因意思一至而轉移。占有人欲一方面轉移占有一個方面保有占有時，不必先交付該物，再受讓其占有。只要當事人意思表示一直就可以認為占有改定。由此可知，羅馬法上的占有已經觀念化。但要注意在租賃的情形，出租人將租賃物交付于承租人，羅馬法認為承租人系為出租人行使事實上的管領力以出租人為占有人。羅馬法中不承認間接占有

二、日耳曼法中的占有

Gewere是日耳曼法中的占有，是日耳曼物權法的核心概念，乃物權的一種表現方式。日耳曼法，占有與所有并未嚴格區分，占有不是一種事實而是一種權利，因為在日耳曼的土地中權利并不容易確定，需借助占有的狀態表彰權利，以占有推定某種權利的存在。Gewere具有公式性，權利被包裹其內因此gewere又被稱為權利之衣。

Gerewere的客體包括物和權力。權利占有存在于關稅債券等，是指權利化，在中世紀極為重要在不動產的占有發展出了直接占有和間接占有如承租人為直接占有他住占有，出租人為間接占有自主占有。其居于從屬地位而為他人行使事實上的管領力的。如奴隸仆從等則屬于占有輔助人，以他人為占有人。日耳曼法上的gewere重在事實上的管領，惟在若干情形也可轉為觀念化，尤其在占有的繼承中，即繼承人得繼承被繼承人的占有，縱未取得事實上的占有，其占有仍然受到保護。

日耳曼法上的gewere具有三種效力權利推定效力，權力轉移效力，即物權的轉移，需以移轉占有為要件。Gewere系一種權利，其移轉需依契約為之。防御效力，即占有人得自力防御對占有的侵奪或妨害，占有物被侵奪時，并得訴請返還之。此種訴訟不是純粹的占有訴訟，兼具保護占有與保護權利的功能。

現行的《德國民法典》兼采羅馬法上的possessio與日耳曼法上的gewere，創造了混合占有制度，大體而言以日耳曼法上的gewere較占優。其影響急于瑞士，日本等國，并未大陸和臺灣地區所繼受。

物權法作為一個維護社會交易秩序的法律在對有關占有方面的規定除了注意在理論上的深層分析外還應該把更多的目光放在實際操作層面，從而對現實中問題加以妥善解決。

參考文獻：

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