試論佛教本土化對法律移植的借鑒意義

摘要：世界三大宗教之一的佛教，起源于印度，在其傳播的過程中，佛教和各種文明進行對話，也是佛教在各個地方本土化的一個過程。同樣，中國法律近幾十年的發(fā)展，也是一個西學東漸的過程，其中有很多水土不服的法律移植方面的困境。本文擬將二者進行比較，以求緩和甚至消除法律移植過程中所帶來的諸種困境。

關鍵詞：佛教；本土化；法律移植

中圖分類號：D920.0文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2017）11-0266-01

作者簡介：閆濤（1988-），男，漢族，河南商丘人，鄭州大學法學院，法學理論專業(yè)法學碩士，研究方向：法學方法論。

隨著社會多元化的發(fā)展，各民族、各地區(qū)，乃至于各種文明之間的對話也越來越深入展開，從佛教的發(fā)展的歷史軌跡來看，也從沒有停止過與各種文化的對話。佛教在中國的傳播，更是一個外來文化本土化的典型。這無疑對于我國法律移植面臨的困境有一定的路徑借鑒作用。

一、佛教本土化與法律移植

（一）佛教本土化

佛教在中國的發(fā)展過程就是其適應中國土壤，不斷本土化的一個過程。首先、保持了自身的特色；其次，努力修正教義、教理和制度，使之更適合中國的發(fā)展，以便為中國文化所接受，繼而成為中化文明不可或缺的一部分。它的一個路徑就是，在契合遵循佛陀精神的指導下，為社會發(fā)展提供助力，并按照中國化的語言和方式詮釋出來。佛教與儒道兩家的融合，也是一個對話并使佛教本土化的過程。

沙門是否禮敬王者、出家人是否對父母行跪拜之禮、沙門袒服之爭等，都是原始佛教跟儒家的沖突?！端氖陆?jīng)》中“凡人事天地鬼神，不如孝其親也。二親最神也”，就等于是宣揚或者是認同儒家的“孝道”思想。從此可以看出，中國對于佛教的接納是一種主體性的自覺，是一種主體性的吸納和領受，繼而發(fā)展處適合當下社會的本土佛教思想?！端氖陆?jīng)》中“夫為道者，猶木在水，尋流而行，不左觸岸，亦不右觸岸。”老子《道德經(jīng)》中之“道”空虛無形，如同佛教“不左觸岸，亦不右觸岸”。此處，我們看到一種主體性之間的對話。

（二）法律移植

法律移植的三種認知：首先是“現(xiàn)代化”觀點的構建者，認為法律是一種具有普遍性的存在，是可以獨自成長或生長的獨立的規(guī)則體系，法律移植是法律的一個片段；其次是“本土倫”的觀點，朱蘇力老師根據(jù)吉爾茲的“地方性知識”的理論，認為法律是來源于社會，同時又服務于社會的一種存在，脫離了社會現(xiàn)實和社會文化的法律移植是不可取的；再者，還有一些主張“交往理性”的法律移植觀點。

二、法律移植面臨的困境

總體上來講，法律移植的困境就是缺乏中國主體意識的法律移植共識。我國的法律移植在立法層次上的表現(xiàn)就是：自上而下的法律精英們，缺乏對普通民眾的關懷，失去了對中國問題的追問，即鄧正來老師在其《中國法學向何處去》一書中所強調(diào)的中國的主體性認識，以及主權之間以及各個團體、利益共同體之間的主體間性，單純的追求立法的完善和形式效果。

（一）司法改革的理想主義沖動

西方中心主義的思想，內(nèi)涵就相當于“西化”。鄧正來老師指出這種法律移植的范式是一種與“文化霸權合謀”思維，是缺乏對中國現(xiàn)實問題的研究和關注。

（二）法律知識的地方性

不同文明間的差異性，使得法律作為一種地方性知識，具有地方性和理性的局限性。因為法律制度所代表的乃是一個地方知識體系，它的產(chǎn)生和變化都是知識體系內(nèi)的一種動態(tài)現(xiàn)象。因此，想要構建出統(tǒng)一的現(xiàn)代化模式是不現(xiàn)實的。

（三）法律移植在政治、經(jīng)濟、社會文化領域中的困境

法律移植只是一部分政治精英的心里，并不是一種“社會需要”，略顯盲動；另外，有時也受國際社會的形勢所逼，接收外來的一些法律制度。法律移植前的一些經(jīng)濟法律制度也有適應我國經(jīng)濟發(fā)展自身特點的，此時可能如胡適先生所說：倒洗腳水時，把小孩也一并倒掉了。在文化領域，法律移植的困境在于靜態(tài)文化和動態(tài)文化的對抗以及法律的普適性和地方性知識理論的對抗。

三、佛教本土化對法律移植的路徑借鑒

（一）佛教本土化的不二理論

自佛教傳入東土以來，跟儒家或者更廣泛的中國本土文化之間，有著諸多的沖突和矛盾。佛法通過自我情緒和執(zhí)著的消除，通過對心的認識，能夠消除我見、人見，進而不斷與現(xiàn)實究竟處進行客觀動態(tài)地對話。同樣，法律趨同也是應有之意。

（二）法律移植的對話商談理論

佛教的在本土化中的不二理論就是一種彌補靜態(tài)文化的對話理性，類似于哈貝馬斯用交往理性這個詞來闡述人類共享的一種理性，它涉及的是不同主體之間對話關系的理性。在交往理性的作用下，主體能夠關注客觀，進行說話和行動，處于對一個非自我中心主義的世界的理解之中。佛教也認為，相互理解，也即自他相換是交往行動的核心。另外，通過控制立法程序，控制其他主體需求，輸入法律日漸成為抱不同利益目的的法律移植主體間博弈的工具。

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