外資并購我國國內企業的反壟斷立法問題探究

摘要：隨著我國加入WTO以及改革開放的進一步深化與發展，外資并購也在我國更多更廣的領域范圍內陸續展開，這不但有利于解決我國國內企業資金的不足，還有利于我國經濟產業結構的調整與布局。但不能否認的是，外資并購也給我國得經濟發展帶來了不少負面的影響，其中其所導致的壟斷現象最為突出，不利于我國社會主義市場經濟的安全與穩定，因此我們應該以我國的實際為基礎，汲取國外的經驗與教訓，對我國的反壟斷法律法規不斷加以完善，以更好的促進我國的法治社會建設。

關鍵詞：外資并購；反壟斷；立法

中圖分類號：D922.29文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2017）11-0211-02

作者簡介：王國偉（1990-），男，漢族，河南開封人，新疆大學，法律碩士，研究方向：法學研究。

一、我國關于外資并購國內企業的反壟斷立法現狀

鑒于外資并購對我國經濟發展、和諧社會建設具有重大的影響，我國相繼出臺了一系列與之相關的法律法規對其加強規制。2006年，我國出臺了《利用外資“十一五”規劃》等相關法律文件，以此來規制外資對于我國國內企業進行的并購行為尤其是惡意并購的行為，加強對其進行的審查與監管。

我國的《反壟斷法》于2007年由全國人大常委員會進行表決通過。其中的第三十一條對外國資本并購我國境內企業的經營者集中現象進行了規定，該規定對于國外資本通過并購我國國內企業或其他方式參與到我國國內的經營者集中行為，凡是影響到我國國家經濟安全的，都要依本法對其進行審查，同時其還要依我國有關的法律規定進行國家安全的審查，以為我國創建更好的投資環境提供法律依據，以便可以更好地保護我國的社會主義市場經濟競爭安全、穩定、健康、持續地進行。

對外資并購進行立法，進行國家安全審查，肯定會對那些希望鉆我國法律漏洞空子的外資機構會有不小的影響；但是對于遵守我國法律的外資機構而言，其影響甚微。事實也證明，近年來我國出臺的相關法律政策不僅并未對外商投資行為產生明顯的負面影響，在我國繼續實施積極利用外資的政策的效應下，外商投資企業在我國的規模反而不斷擴大。

二、外資并購我國國內企業的反壟斷立法存在的問題與缺陷

盡管我國現行的關于國外資本并購我國國內企業的反壟斷立法對我國的經濟安全起到了很大的作用，但是該制度目前尚存不少的缺陷與問題，主要表現在以下三個方面：

（一）市場準入制度過于寬松在我國最新修訂的外商投資產業指導目錄中，鼓勵外商投資的目錄多達250多條，然而與之形成鮮明對比的是，限制外商投資的目錄只有不到80條，而且在這300多個產業目錄中，允許外資獨資的產業占比幾乎達到將近九成，與過去相比，其中最為明顯的變化就是我國首次對外國資本開放了原先禁止其投資的我國的電信、燃氣、熱力等行業。雖然外商投資可以為我國的經濟建設提供資金支持，但是，在我國經濟結構轉型的關鍵時期，如此寬松的市場準入制度肯定會對我國的產業安全生產造成很大的沖擊，甚至會威脅到我國的經濟安全。

（二）間接并購的規定相對缺乏我國現行立法關于間接并購規定的缺乏使得外資可以利用間接并購方式來規避我國市場準入制度對外資的限制。根據我國的《公司法》、《三資企業法》等相關規定，我國采取國籍標準和資本控制標準相結合的方式來界定外資，這就使相關法律法規之間在外資界定上容易產生分歧。在實踐中，有一些外企為了節省投資成本，以獲得更大的利潤，往往就會對我國國內企業采取間接并購的方式來規避我國在該方面的法律漏洞。

（三）并購產業缺乏可操作性強的單行法由于對新建投資與并購投資，我國目前并未采取分別立法的模式，因而在實踐中這兩項投資適用的是相同的法律。依照我國的《關于外國投資者并購境內企業的規定》，在我國，只要是有關允許和鼓勵新建式投資的法律法規，也同樣適用于外資并購，之所以出現這樣的情況其實是由于我國的立法者還未認識到這兩項投資對我國產業安全產生的影響有很大的不同而造成的，這會對我國經濟的穩健運行產生不小的負面影響。

隨著經濟全球化程度的不斷深化以及我國的改革開放進入深水區，外資并購的勢頭更加猛烈，因此我們有必要對我國的相關反壟斷立法進行完善以更好地維護我國的產業安全以及國家經濟安全。

三、外資并購我國國內企業反壟斷立法的完善途徑

隨著我國改革開放的進一步深化，《反壟斷法》等相關立法獲得通過之后，在實踐的運用中，我們發現其還有一些需要細化和完善的地方，主要可以通過以下三個方面來進行完善：

（一）明確我國反壟斷立法的執行機構我國的《反壟斷法》在一些方面規定的過于粗糙，例如，在組織機構方面，就說成立一個反壟斷委員會，然后再由反壟斷委員會授權國務院制定相關的反壟斷規則。但問題是，其并未對在生活中起著非常重要作用的執行機構的建立、執行等相關問題進行規定。退一步來說，即使有了組織機構和執行機構也還是不夠的，因為要想其得到很好的執行還必須要有監督機制。無論是對于國內企業還是對于外資企業來說，在實踐中，相關法律規定到底由哪個部門或者機構來執行對他們的投資、運營都有很大的影響。

（二）細化外資并購我國國內企業的反壟斷審查規則與機制在我國，雖然《外國投資者并購境內企業的規定》對外國投資者并購我國境內企業需要進行反壟斷審查申報的標準和程序，以及其可以申請審查豁免的情形都做了明確的規定，但是，對其具體的審查方法和審查標準卻并未能夠進一步明確，而且其也并未涉及到有關我國國內企業并購相銜接方面的問題。雖然《反壟斷法》為我國的國外資本并購我國國內企業進行反壟斷審查提供了一個大體上的法律框架，但是，在實際的操作與運用中，其具體可操作性不強，所以，我們需要以我國實踐為依據，結合現代的經濟原則以及現在通行的國際準則來制定與其我國與之相關的具體的實施細則，以增強其可操作性。

（三）完善對相關市場的界定我國的《反壟斷法》和外資并購新規都是僅對在我國必須接受反壟斷審查的并購一方在中國的市場占有率進行了明確的規定，但其都未對我國的相關市場界定的標準和程序方面的問題進行規制。我國的《反壟斷法》第12條也僅僅是對“相關市場”進行了大概的論述，這使得在其在實際的操作中容易產生歧義。所以，我國的《反壟斷法》的實施細則必須以我國的實際情況為依據，借鑒國外的先進理論與實踐，汲取其教訓，正確處理好我國的相關市場的立法與界定市場的執法實踐之間的關系。

總之，我國的反壟斷立法機構對于上述問題做出的很多規定只是原則性的，但卻未對其進行細化，使得其在操作中會遇到很多問題，給我國市場經濟的安全與穩定造成了不小的威脅。在今后我國的反壟斷立法的制定與完善中應該對上述問題做出具體而詳實的規定，以使得執行機構能夠有法可依，也可以更好地為我國的經濟安全保駕護航。

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