中國法律環境下對賭協議發展現狀及對策分析

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摘要：現階段我國資本市場發展還不夠成熟，中國企業中融資難度比較大，由于對資本的需求，企業要逐漸面向國際資本市場，以擴大發展前景。對賭協議是一種估值調整機制，在投融資活動中占據非常重要的地位，近年來其重要性日益突出。本文特分析中國法律環境下對賭協議發展中存在的問題，并在此基礎上提出相應對策。

關鍵詞：中國法律環境；對賭協議；發展現狀；對策

中圖分類號：D923；D922.29文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2017）11-0172-01

作者簡介：孫海芬（1980-），女，漢族，浙江溫州人，法學學士，就職于浙江嘉瑞成律師事務所，研究方向：公司法。

一、引言

對賭協議主要是指私募股權資本在投資的過程中，投資方和融資方對企業現有價值不予以爭議，而是共同設定企業未來發展目標，將企業運營的實際效益為依據來對企業估值進行調整，進而確定雙方股權的一種融資協議。其中，若企業達到預定業績目標，則融資方享有一定權利，反之則投資方享有一定權利，以補償各自的損失。

二、中國法律環境下對賭協議發展及存在的問題

（一）發展現狀

在我國，對賭協議雙方通常是國外的私人股權投資基金，融資方則通常是國內發展比較好的民營企業，而國企由于應用中所受到的限制較多，因此具有一定局限性。民營企業在發展中雖然具有較為廣闊的前景，但是由于資金不充裕，再加上融資渠道有限，上市難度大，導致其發展受到較大阻礙。從近幾年的對賭協議來看，大多是由大型外資金融機構作為投資方，他們具有豐富的經驗和充足的資金，其目的是通過投資來獲得理想的收益和回報。對賭協議對于創業型企業來說具有非常重要的意義，可以為其提供足夠的資金，用于擴大企業規模，但是在應用中也具有一定的風險，若處理不當則會使企業遭受較大損失[1]。

（二）存在的問題

對賭協議在應用中的問題主要表現在以下幾個方面：一是，急于獲得高估值融資。一些企業在發展中，一方面對自己企業發展過于自信，另一方面急于獲得高估值融資，而導致錯誤的評估自身實際發展能力與投資人的要求的差距，也沒有將市場環境變化因素納入考慮中，從而導致對賭協議具有較大風險，可能會給企業帶來很大的損失；二是，業績目標過高。在對賭協議中，如果企業業績目標過高，則會使企業原來錯誤的發展戰略、商業模式以及經營手段更加突出，不利于企業的發展。例如2005年摩根史坦利等機構與永樂簽署了一份對賭協議，協議規定，若永樂年凈利潤達到7.5億，則投資者轉讓4697.38萬股份給管理層，而反之則由管理層向投資者轉出相應股份，結果導致永樂最終被國美收購，成為中國家電連鎖業最大的收購案[2]；三是，對企業控制權的獨立性沒有給予重視。投資方投入了較多資金，因此很多投資人會向企業派出高管，對企業進行管理和控制，但是一些投資方對于融資企業的行業發展、規律等方面可能并不了解，這種情況下分散控制權則不利于企業決策及發展。

三、中國法律環境下對賭協議發展對策

（一）正確認識對賭協議的利弊

對賭協議雖然具有較大的風險，但是如果運用合理則會對企業管理層產生激勵效應。在實際發展中，應結合我國企業具體情況，在了解市場環境及規律的前提下對其進行正確的運用。一般來說，投資方在信息不對稱時會控制企業未來的業績與發展，以降低投資的風險，從而更好的維護自身利益，而融資方則是為了獲得更多的資金，以擴大企業規模，但是一旦發生市場變化則會遭受巨大損失。因此在簽訂協議時，融資方應對企業價值和未來發展進行系統、科學的評估，在了解風險性的基礎上，設置底線，并在協議細節上保障雙方的公平性。

（二）投資方應注意防范風險

投資方多為實力雄厚、經驗豐富的國際投資機構，他們對中國法律和經濟環境了解還不夠深刻，因此投資中可能存在潛在的風險。要想規避這些風險需要做好以下幾個方面：一是，投資方為外國投資機構時，對賭雙方之間的股權調整還受到外商投資相關法律法規的制約，某些行業的管理層向外國投資者轉讓股份是需要經相關部門審批的[3]。我國股份鎖定期的規定具有強制性，因此投融資雙方在簽訂對賭協議時應充分考慮這一因素；二是，投資方應通過真實條款以防止融資企業對自身經營情況和財務狀況進行過度包裝，在對賭協議中可以加以約定，若融資方提供錯誤信息或故意隱瞞重要信息，而導致企業收到重大損失者，則投資方可以宣布對賭協議無效，并要求企業賠償損失。

四、總結語

對賭協議在私募股權投資活動中非常重要，主要是對企業未來價值的預測和評估，需要考慮市場因素等，具有較強的不確定性，風險較大，必須要予以謹慎的處理。在實際應用中，應正確認識和利用對賭協議，以克服投融資雙方信息不對稱性，協調估值分歧，并實現對投資方的保障作用和對融資方的激勵作用，充分發揮其激勵作用，從而使其更好的推動企業的發展。

[參考文獻]

[1]許竹.對賭協議在企業融資中的作用及對策研究[J].金融經濟月刊，2016（10）：160-161.

[2]李有星，馮澤良.對賭協議的中國制度環境思考[J].浙江大學學報人文社會科學版，2014，44（1）：159-167.

[3]劉忠，王會芳.關于完善對賭協議監管措施的建議[J].證券市場導報，2015（5）：68-71.