“替代養(yǎng)老行為制度”市場化、社會化運作模式分析

周紹強++喬琳娜

摘要：隨著我國經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展，人口結(jié)構(gòu)的弊端日益明顯，老齡化以及老年人養(yǎng)老的問題，已經(jīng)成為我們無法避免的難題。在老齡化趨勢日趨嚴(yán)重的今天，完全依靠子女贍養(yǎng)和國家養(yǎng)老已經(jīng)不能滿足老年人的養(yǎng)老需求，由此產(chǎn)生了面向市場的“替代養(yǎng)老行為制度”。本文就替代養(yǎng)老行為制度的原因，含義，市場化、社會化及其監(jiān)督進(jìn)行分析。

關(guān)鍵詞：老齡化；替代養(yǎng)老；監(jiān)督

中圖分類號：C913.7文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：2095-4379-（2017）11-0070-02

作者簡介：周紹強，男，碩士，沈陽工業(yè)大學(xué)，副教授，研究生導(dǎo)師，遼寧省法學(xué)會法律文化研究會，副會長；喬琳娜，女，研究生，沈陽工業(yè)大學(xué)。

一、“替代養(yǎng)老行為制度”的涵義

隨著全球老齡化趨勢的加強，按照聯(lián)合國劃分人口老齡化程度的標(biāo)準(zhǔn)，在一個國家或地區(qū)中，當(dāng)65周歲以上老齡成年人人口占總?cè)丝跀?shù)比例達(dá)到7%，或60周歲以上老齡成年人人口比例達(dá)到10%，該國家或地區(qū)即進(jìn)入老齡社會。①根據(jù)2000年我國人口普查結(jié)果，我國60歲及其以上人口數(shù)量己超過人口總數(shù)的10%，我國于2000年即進(jìn)入老齡社會，并且老齡化的進(jìn)入已經(jīng)對我國產(chǎn)生了重大影響。

基于我國老齡化問題日益嚴(yán)重的趨勢，再加上我國建國初期的不限制人口數(shù)量導(dǎo)致20世紀(jì)80年代的計劃生育國策來控制人口：從60年代、70年代的鼓勵生育政策，出現(xiàn)了人口數(shù)量的激增；到80年代、90年代，為了控制人口的不斷增長，出臺了計劃生育的國策，最終形成了普遍存在的4-2-1的家庭模式（一個家庭中，一對夫妻需要贍養(yǎng)雙方父母4位，同時還需撫養(yǎng)1位未成年的子女），因此，4位老人的養(yǎng)老如果完全依靠子女贍養(yǎng)和國家養(yǎng)老顯然已經(jīng)不能滿足需求，這就需要國家出臺相關(guān)替代養(yǎng)老行為的制度，來緩解日趨超載的養(yǎng)老壓力，同時又能滿足老年人對養(yǎng)老的需求。

在這樣的情況下，需要通過發(fā)揮市場經(jīng)濟(jì)的優(yōu)勢，通過允許一批私營公司準(zhǔn)入養(yǎng)老領(lǐng)域進(jìn)行商事活動，來緩解我國國家養(yǎng)老方面的不足。當(dāng)然，國家的監(jiān)督也是必不可少的，因為私營公司的最終目的是盈利，如果沒有監(jiān)督和制約的任其發(fā)展，那么養(yǎng)老市場化、社會化的運作模式一定會亂套。因為商人的本質(zhì)是要追求利益最大化，他們不可能在掙錢的同時自覺的履行其社會義務(wù)，如與老年人簽訂養(yǎng)老協(xié)議；為老年人保質(zhì)保量的進(jìn)行服務(wù)等等。

二、實行“替代養(yǎng)老行為制度”的原因及其必要性

（一）實行“替代養(yǎng)老行為制度”的原因

中國是一個擁有13多億龐大人口的發(fā)展中國家，作為全世界最大的發(fā)展中國家，我國也同其他國家一樣，未富先老，這預(yù)示著我國的人口老齡化將會以空前絕后、前所末有的速度與規(guī)模出現(xiàn)，人口老齡化對經(jīng)濟(jì)、社會的壓力之大可想而知。根據(jù)中國人口信息研究中心的資料顯示，2003年中國總?cè)丝谝呀?jīng)達(dá)到13億，其中1.4億是老年人，預(yù)計到2050年總?cè)丝趯⑦_(dá)到22億，其中老年人將達(dá)到4.38億，中國老齡人口基數(shù)之大、老齡化速度之快是前所未有的，已成為全球的重大社會問題之一。由于上世紀(jì)六七十年代的人口大爆發(fā)，以及八九十年代的計劃生育國策，雖然在一定程度上穩(wěn)定了人口增長速度，但是為畸形的家庭人口結(jié)構(gòu)模式埋下了隱患。尤其是現(xiàn)在的中國家庭一對夫妻要贍養(yǎng)4位老人和至少1個未成年子女，對于夫妻的生活壓力可想而知。而另一方面，老年人的養(yǎng)老問題也更加突出，尤其是依靠子女和國家養(yǎng)老的老年人，晚年的養(yǎng)老問題會更加艱難。

（二）實行“替代養(yǎng)老行為制度”的必要性

1.迎接老齡化的需要

在中國人口老齡化的大背景下，老年人這一群體以占總?cè)丝跀?shù)超過10%的姿態(tài)出現(xiàn)，其生活是否有人照料，精神需求是否得到滿足等方面問題都將成為社會關(guān)注的重點，基于國家政策的傾向以立法的方式關(guān)注老年人的“聲音”將成為必然。②為防止道德危機與老年人權(quán)益保護(hù)的不斷沖突，及確保老年人能夠更好的享受“以人為本”的和諧社會生活，就需要國家、社會的參與。

2.維護(hù)社會秩序的需要

隨著獨生子女家庭的增多，計劃生育國策實施后，家庭結(jié)構(gòu)變成4-2-1。在這樣的大背景下，如果還按部就班的按照傳統(tǒng)方式進(jìn)行養(yǎng)老，那么老年人的養(yǎng)老問題就會成為一個很棘手的社會問題。鑒于我國目前法制體系尚不完善，老年人，特別是空巢老人的合法權(quán)益也會難以得到保護(hù)。

三、“替代養(yǎng)老行為制度”的市場化、社會化運作模式

（一）養(yǎng)老責(zé)任主體與行為主體分離的必要性

就中國既往養(yǎng)老傳統(tǒng)、現(xiàn)行法律規(guī)定及養(yǎng)老的未來發(fā)展趨勢而言，我國養(yǎng)老責(zé)任的承擔(dān)始終歸屬于子女應(yīng)無異議，國家只就鰥寡孤獨老齡人口扮演養(yǎng)老的責(zé)任承擔(dān)者。但現(xiàn)實問題是，少子化造成的4-2-1大家庭結(jié)構(gòu)形式、代季獨立致以夫妻為核心的小家庭核心地位的確立以及子女與父母異地、異國居住、工作等一系列事實決定了依靠子女支撐的居家養(yǎng)老框架的日漸崩潰。居家養(yǎng)老已異化為父母的自養(yǎng)，其中子女充其量滿足于為父母提供養(yǎng)老的資金支持（限于子女有能力），而身體照顧、精神慰藉等居家養(yǎng)老的其他主要功能基本蛻化殆盡。如何解決社會經(jīng)濟(jì)文化等發(fā)展所帶來的這種窘境？應(yīng)當(dāng)說，此種不利狀況既然由改革而來，自然應(yīng)該由改革而去。根本措施就是由國家按規(guī)律辦事，明確養(yǎng)老責(zé)任主體，依法分離養(yǎng)老行為，積極培育、促進(jìn)養(yǎng)老的市場化運作空間，依法實現(xiàn)養(yǎng)老責(zé)任主體與行為主體的分離。③具體來說涵蓋以下內(nèi)容：

1.明確養(yǎng)老責(zé)任主體，允許責(zé)任主體與行為主體分離

養(yǎng)老，無非三種形式，即自養(yǎng)、子女養(yǎng)、國家養(yǎng)。其中自養(yǎng)意味著老齡人有能力自行負(fù)責(zé)身體照顧、養(yǎng)老物質(zhì)支持及精神慰藉等養(yǎng)老問題，無需子女、國家擔(dān)責(zé)的養(yǎng)老狀態(tài)。子女養(yǎng)（即贍養(yǎng)）涉及養(yǎng)老責(zé)任問題。根據(jù)我國現(xiàn)行《民法通則》、《老年人權(quán)益保障法》等法律規(guī)定，限制及無民事行為能力老年人處于無勞動能力又無獨立經(jīng)濟(jì)來源狀態(tài)，子女負(fù)有贍養(yǎng)義務(wù)又具備贍養(yǎng)能力條件下應(yīng)負(fù)贍養(yǎng)責(zé)任，否則將構(gòu)成遺棄后果。而國家養(yǎng)限于國家對特定且有限的老齡對象——鰥寡孤獨的養(yǎng)老責(zé)任。因此，目前我國法律語境下養(yǎng)老的責(zé)任主體是有義務(wù)且有能力的子女與國家。但是對有子女但自身無力自養(yǎng)，其子女也無贍養(yǎng)能力的老齡群體（該群體規(guī)模將不斷擴大，至21世紀(jì)50年代將達(dá)到高峰，約為我國人口的1/6），其贍養(yǎng)責(zé)任主體是誰現(xiàn)行法并無明確界定。但按法理分析，其責(zé)任主體應(yīng)為福利國家。

2.實現(xiàn)養(yǎng)老責(zé)任主體與行為主體的分離

原則上，養(yǎng)老的最佳、也是法定狀態(tài)是養(yǎng)老行為由責(zé)任主體實施。但是現(xiàn)實社會中，當(dāng)責(zé)任主體無法親自實施養(yǎng)老行為時，國家應(yīng)當(dāng)退而求其次，允許替代行為的存在，即允許其他人替代養(yǎng)老。但是替代養(yǎng)老必須規(guī)定嚴(yán)格的適用條件以避免養(yǎng)老責(zé)任人規(guī)避責(zé)任。其適用條件是：其一，責(zé)任人有養(yǎng)老責(zé)任能力但無具體實施養(yǎng)老行為的現(xiàn)實條件（人員、時間或空間等條件限制）；其二，養(yǎng)老行為替代人實施的養(yǎng)老行為質(zhì)量等于或高于責(zé)任人自己行為。

需要說明的是，養(yǎng)老替代行為制度的建立也許會對我國社會進(jìn)步起到巨大的推動作用。因為該制度表象上看是通過法律允許替代養(yǎng)老，但實際上是為社會解放生產(chǎn)力，將子女從對父母的濃重的孝文化束縛中解放出來，盡其所能為社會奉獻(xiàn)聰明才智，促進(jìn)社會發(fā)展。此種情形類似于封建制度解放了奴隸對奴隸主的人身依附關(guān)系、類似于資本主義制度解放了農(nóng)民對地主土地的依附關(guān)系，其解放的是子女對家庭的依附關(guān)系，從而為社會發(fā)展提供必要的生產(chǎn)力要素，意義重大。

（二）替代養(yǎng)老行為市場化運作的可行性

如果養(yǎng)老責(zé)任人得以明確，養(yǎng)老責(zé)任主體與行為主體依法允許分離，那么我國的養(yǎng)老市場化運作空間將十分巨大。那么由什么人充任養(yǎng)老行為主體及以何種方式充任行為主體比較適當(dāng)呢？筆者認(rèn)為應(yīng)由國家（因為該項活動是養(yǎng)老的國家責(zé)任的核心內(nèi)容之一）依據(jù)老齡人口信息情報進(jìn)行精細(xì)化分析，確定養(yǎng)老行為人基本需求數(shù)量，根據(jù)各地區(qū)需要配置具備專業(yè)資質(zhì)的養(yǎng)老行為人專門服務(wù)商主體數(shù)額，通過市場實現(xiàn)養(yǎng)老商業(yè)化運作（實際上，目前國內(nèi)的保安公司及派遣公司即是此種運作模式）。至于行為人以何種方式充任行為主體問題，筆者認(rèn)為應(yīng)根據(jù)老年人本人意愿（如本人喪失行為能力則根據(jù)其子女或國家監(jiān)護(hù)人意見）以替代養(yǎng)老行為服務(wù)合同方式與養(yǎng)老服務(wù)商主體通過合同關(guān)系形成。實際上此種合同關(guān)系不僅對于子女養(yǎng)及國家養(yǎng)類型適用，對于自養(yǎng)類型也同樣適用，只不過此種類型不涉及責(zé)任主體與行為主體分離的問題。

四、“替代養(yǎng)老行為制度”的監(jiān)督

鑒于我國人口老齡化速度的加快，國家所能承擔(dān)的養(yǎng)老能力也是有限的，而允許公司準(zhǔn)入替代養(yǎng)老服務(wù)會在一定程度上緩解國家及家庭的養(yǎng)老壓力，同時也可以為老年人的晚年提供更優(yōu)質(zhì)、更理想的物質(zhì)和精神生活需要。但是，私營公司畢竟是一個以盈利為最終目的的經(jīng)濟(jì)組織，為了追求利益的最大化，必然會在給老年人提供服務(wù)的過程中大打折扣來滿足，因此，政府必須對私營公司的服務(wù)進(jìn)行全方位的監(jiān)督，如可對公司的運營資質(zhì)進(jìn)行每年的審核，亦或是為企業(yè)的員工免費提供業(yè)務(wù)方面的培訓(xùn)等等。同時企業(yè)之間也可以成立一個業(yè)內(nèi)認(rèn)可的民間組織，方便其在交流總結(jié)經(jīng)驗的同時，也可以起到互相監(jiān)督的作用。最后，老年人的子女也可對提供替代養(yǎng)老的服務(wù)機構(gòu)進(jìn)行監(jiān)督，一旦發(fā)生侵權(quán)的情況，老年人可以運用法律的武器維護(hù)自身的合法權(quán)益。

綜上，筆者從“替代養(yǎng)老制度”的含義、“替代養(yǎng)老制度”實行原因和必要性、“替代養(yǎng)老制度”的市場化社會化運作模式以及“替代養(yǎng)老制度”的監(jiān)督，這四個方面進(jìn)行分析，為我國老齡化問題日益凸顯的今天，為老年人在晚年可以生活得更有質(zhì)量提供一條解決之道。

[注釋]

①2016年中國人口老齡化現(xiàn)狀分析及發(fā)展趨勢[EB/OL].http：//m.sohu.com/n/470181664，2016-10-13.

②衣艷芳.老齡化背景下的居家養(yǎng)老問題探析[J].吉林師范大學(xué)學(xué)報（人文社會科學(xué)版），2015，06：105.

③陳蕊.老年人社區(qū)照管——民法保護(hù)新制度研究[D].沈陽工業(yè)大學(xué)，2012：32-37.