關鍵設備采購合同避險策略

□ 文/袁光華

關鍵設備采購合同避險策略

□ 文/袁光華

近幾年，由于國際、國內的經濟形勢逐漸惡化，因市場疲軟、資金鏈的斷裂等多方的原因，合同違約的現象層出不窮。在當前形勢下，如何防范合同相對方違約的法律風險，是企業合同管理中的難點，也是合同法律風險防范的重點。筆者所在單位的一個關鍵設備采購合同由于對市場風險的認知不足，在編制合同違約責任條款時沒有經過縝密的分析、研究，僅僅是套用原有的固定格式，結果在合同履行過程中，對方不按合同約定的條件交貨，產生合同履行糾紛，給單位的生產帶來了巨大的安全隱患，但苦于違約條款約定不明，不能通過合同去維權。痛定思痛，在當前“依法合規”的背景下，筆者想結合我國的相關法律及司法實踐，提出石油石化行業關鍵設備采購的合同違約條款的編制方法的建議，以避免同類的事件重復發生，從而有效的化解由合同相對方的違約而產生的企業經營風險。

筆者認為可以從以下五個方面著手編制石油石化行業關鍵設備采購合同的違約條款：

（一）違約責任的條款不能僅僅局限于名為“違約責任”的專章或者專條。

合同的目的是合同中最重要的部分，可以在合同序言或合同總則部分明確，通過公開招標的形式簽訂的合同應當在招標公告的項目介紹里寫明。例如本文提到的關鍵設備采購合同，合同的目的就可以這樣寫：本采購合同是為年產**萬噸尿素的連續生產的石油化工裝置供應尿素鈍化空氣壓縮機，該設備是用來**年**月檢修時替換原存在質量問題的尿素鈍化空氣壓縮機。尿素鈍化空氣壓縮機是年產**萬噸尿素的關鍵設備，一旦停運，可能造成100萬元/ 日的損失。其中關鍵性的技術指標要寫出來，而不能僅寫“見技術附件”

另外，設備的生產期（含設備的制造過程）。這一點也是容易被大家忽略的。通常的合同僅寫交貨期一個時間點，但關鍵設備的制造過程，包括但不限于以下步驟：

（1）備齊制造所需的各種原材料；

（2）制造關鍵部件；

（3）整機組裝等。

任何一個環節不按時完成都有可能導致不能按時交貨，產生違約責任。每個環節規定詳細的時間節點，不但可以提前發現問題，及早做出預防和處置，防止損失的進一步擴大，而且可以為違約責任的落地提供明確的事實及證據。

合同雙方的權利義務是合同中最重要的條款，但其重要性并沒有在很多企業的合同管理的合同審查過程中引起充分的重視。通常情況下是采用標準的、固定的內容，用來適用所有的合同。但在實際中，每個合同的目的不同，合同主要內容也不同，可能出現的風險也不同，而這些所有的不同，筆者認為都應當在“權利義務”中體現出來，這也是違約責任能夠落地的保證。

當然，賣方的以下義務必須明確：

（1）賣方已經知悉本合同的主要目的，并承諾真實全面的履行合同，努力確保合同目的的實現；

（2）賣方有義務在接到買方通過特快專遞、傳真、電子郵件、手機短信、微信等方式的、包括但不限于以下內容的通知：工作進度的確認通知、經營狀況的核查通知、延期交貨的通知、單方解除合同的通知等，賣方最遲應當在3日內回復，若是逾期不回復視為賣方完全同意買方通知中有關合同內容實質性處置的意見，例如買方發出的單方解除合同的電子郵件通知，賣方在3天內不予回復，視為賣方同意解除合同。

（3）賣方有義務在本企業出現以下可能影響本合同履行的情況后，3天內向買方通報上述情況，由買方決定是解除合同或者繼續履行合同：經營狀況惡化、出現重大合同違約、因產品質量問題被政府部門處罰、公司合并、分立、持有10%及以上的股東或者出資人撤資、破產清算等。

誠然，買方的以下權利也必須明確：

（1）為了確保本合同目的實現，買方有權通過但不限于以下方式對賣方履約能力進行調查（涉及到賣方的商業秘密除外）：買方自己或者聘請第三方對賣方進行實地考察、對賣方歷史銷售的產品質量問題調查、對賣方的銀行信用狀況調查等。

（2）買方有權通過特快專遞、傳真、電子郵件、手機短信、微信等方式通知賣方下列內容：工作進度的確認通知、經營狀況的核查通知、延期交貨的通知、單方解除合同的通知等，并有權責令賣方在3天內給予回復，若是逾期不回復，視為賣方完全同意買方通知中有關合同內容實質性處置意見。

（3）買方有權在發現賣方出現以下可能影響本合同的履行情況后，隨時通知解除合同，并不承擔違約責任：賣方經營狀況惡化、出現重大合同違約、因產品質量問題被政府部門處罰、公司合并、分立、持有10%及以上的股東或者出資人撤資、破產清算等。

（二）合同的違約責任要與合同全部內容關聯起來。

在司法實踐中，違約責任若是沒有約定或約定不明，法院是不會支持的。因此，預期違約規則的建立，不僅使合同雙方的權利義務公平化,更重要的是它允許守約方提前采取相應的措施防患于未然,提前獲得法律上的救濟,增強守約方在合同交易過程中的安全感,將預期違約可能造成的損失扼殺于搖籃或者降低到最小程度。基于此，筆者認為，對于石油石化這種連續運轉、一旦停工損失巨大的行業的關鍵設備的采購合同，應當充分用足法律的規定，將預期違約常見的表現形式寫入合同，有效的防范合同履行過程中的風險，減少自身可能遭受的損失。

合同的違約責任應當設置一個最終時間節點，當此時間到達，合同自動解除。設置此條是為了防止因為賣方無限期的延遲交貨給買方造成的重大損失。筆者認為，合同的違約責任的終點可以這樣設置：

（1）根據生產需要，買方逾期交貨的設備允許延期的最長時間；

（2）按日計算的逾期違約金數額已經等于或者超過買方實際損失的30%；

（3）買方逾期交貨的時間到達此時間節點時，合同的目的無法實現，使得再繼續履行合同顯得沒有任何意義。

綜上所述，在當前市場下行的趨勢下，許多跨國的制造企業紛紛在供貨合同中限定自身最高的賠償限額，并通過產品質量責任保險或者企業責任保險的形式轉嫁分散自身的風險，我們石油石化行業也應當適應市場的變化，加強合同風險的管理，加強合同管理人員專業技能培訓，不斷提升合同違約條款的編制能力、合同審查把關等合同管理能力，從而有效的規避、減少法律風險，減少因為合同違約條款約定不明而造成不必要的損失。

作者單位： 中國石油塔里木石化分公司