《反不正當競爭法》首次大修

文 《法人》記者 李立娟

產業與政策INDUSTRY&POLICY

《反不正當競爭法》首次大修

文 《法人》記者 李立娟

新版法規或可有效避免互聯網領域的劣幣驅逐良幣現象，保護企業創新的積極性，最終助推互聯網行業邁入文明發展、良性運營的新時代

2月22日，《中華人民共和國反不正當競爭法》（下稱《反不正當競爭法》）修訂草案在十二屆全國人大常委會第26次會議上首次提請審議，這部經濟領域重要法律的修訂，已經進入最后階段。

這是有著“市場經濟憲法”之稱的《反不正當競爭法》實施24年之后，迎來的首次大修。在增加新的不正當競爭行為類型之外，也會加大行政處罰力度、明確執法主體等問題。

與1993年實施的現行法相比，修訂草案進一步界定了不正當競爭行為，尤其對互聯網領域的不正當競爭行為做出明確的界定，明確“經營者不得利用技術手段在互聯網領域從事影響用戶選擇、干擾其他經營者正常經營的行為”。

一些互聯網行業中普遍存在的惡性競爭、電商刷單炒信等非誠信行為，或將因此得以規范。

二十年磨一劍

據相關資料顯示，國家工商總局自2003年就開始了《反不正當競爭法》的修改工作，直到2010年才初步完成了《反不正當競爭法》修訂稿，此后一直都在不斷地修改完善。直到2017年才修成正果。

針對修改如此緩慢的原因，中研普華研究員陳后潤在接受《法人》記者采訪時表示，本次是《反不正當競爭法》20年來首次大修，其間國內社會經濟已經發生了很大變化，需要修改的領域涉及面廣。

“此外，當下新業態、新模式層出不窮、，市場結構瞬息萬變，其修改的范圍和強度需再三斟酌，這就影響了修改的進度。”陳后潤表示，健康的市場經濟離不開活躍的競爭，所以《反不正當競爭法》的修改，既要防止“過度消極”，也要防止“過度積極”。

中國電子商務研究中心特約研究員、遼寧亞太律師事務所董毅智律師在接受《法人》記者采訪時表示，較之世界各國反不正當競爭法規的“私法性”和“權益保護法”特點，中國《反不正當競爭法》體現出極強的“市場規制性”和“行政性”，但是過度的政府干預勢必會影響市場的自由競爭。所以此次《反不正當競爭法》修訂需要處理的核心問題，首先在于界定公權力介入市場的邊界，避免規制缺位、同時避免管理越位和錯位。

關于備受關注的“價格戰”問題，董毅智對《法人》記者說，諸如打車軟件商采用返利補貼策略吸引用戶的行為是否屬于不正當競爭等問題，按照現行《反不正當競爭法》第十一條的規定：“經營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。”該條在送審稿中被刪去，取而代之的是一條“兜底”條款，即“經營者不得實施其他損害他人合法權益，擾亂市場秩序的不正當競爭行為”，此條款規定的其他不正當競爭行為，由國務院工商行政管理部門認定。

其實，除打車應用軟件外，當前很多互聯網商業模式都不同程度地建立在免費或部分免費的基礎上。不僅現在的通用搜索無一不是免費，其他互聯網工具如QQ、微信等也都是免費。在打車軟件、外賣網站的“燒錢”大戰中，都出現過巨額補貼，甚至有白吃白乘還能賺差價的盈利攻略，對這些營銷策略是否構成不正當競爭的認定也是非常復雜的。因此，此次修訂對“價格戰”的影響還有待檢驗。

增設互聯網專條

關于互聯網競爭成為此次法律大修重點的原因，陳后潤對《法人》記者解釋道，在將不正當競爭行為進行劃分和規范問題上，都是從制度和職權上考慮，而增設的“互聯網專條”是從實體角度解讀這一問題的最佳窗口。

董毅智亦認為，本次修法增訂了“互聯網專條”，嘗試對互聯網經營者不當干擾他人經營的行為進行規制。隨著科技信息的發展，當今時代的衣食住行幾乎都可以依靠對互聯網的使用來滿足，未來對互聯網依賴的人群范圍及對互聯網依賴的消費范圍越來越廣將是時代發展的大趨勢。

“在不斷出現的種種互聯網不正當競爭亂象對市場有序運行造成阻礙的背景下，此次修訂增加互聯網競爭的條款，是回應形勢發展的必要之舉。”董毅智對《法人》記者說，新增的互聯網領域不正當競爭行為條款，是本次修訂草案的一大亮點，共列舉了4種在互聯網領域影響用戶選擇、干擾其他經營者正常經營的不正當競爭行為。

在“互聯網+”時代，不正當競爭行為的負面影響更為凸顯。互聯網領域的不正當競爭類型很多，一方面包含傳統領域中的不正當競爭行為，另一方面也有其特殊表現形式。如利用軟件優勢，屏蔽別人廣告、捆綁銷售、互聯網劫持等，都是典型的不正當競爭。而隨著互聯網領域的不斷發展，未來可能會出現新的不正當競爭行為。

董毅智進一步表示，從國際視野上看，美國是世界上第一部反壟斷法的誕生地，是當今世界反壟斷執法最活躍的國家和地區之一，同時還是世界互聯網經濟的策源地。在美國的反壟斷實踐中，已經不乏一些典型的針對互聯網企業和互聯網問題的反壟斷案件。考察這些案件的具體情況，對于我國反壟斷法及反不正當競爭法實施無疑會有所裨益。

陳后潤亦對此表示，相對于我國而言，西方國家在反壟斷調查的做法上較為成熟。其絕大多數的反壟斷工作都是通過專門的反壟斷機構主動發起的，目的是預先遏制壟斷侵害行為的發生。調查的對象一般都是大企業，且對其調查的時間久，判決結果公開，處罰力度大，監管時間長。

鼓勵公平競爭

“《反不正當競爭法》的進一步修改，不會影響互聯網企業的自由發展。”陳后潤在接受《法人》記者采訪時表示，有關的修改內容是規范不正當競爭的行為，加強違法行為的處罰力度等，沒有干預市場的自由競爭。

與此同時，企業應該就修法做出對應，首先要遵守誠實信用原則，對于用戶不得提供帶有誤導、欺騙、強迫的服務；其次，遵守商業道德，對于同行不得出現賄賂、侵犯、干擾等行為；再者，遵守法律法規，杜絕濫用職權。

董毅智表示，在互聯網行業的某些領域已經呈現一家獨大、寡頭壟斷的狀態。盡管反壟斷法并不反對企業做大做強，但一些企業濫用其市場支配地位令人擔憂。例如有的企業采取捆綁搭售、拒絕交易或兼容、價格歧視等方式赤裸裸地獲取壟斷利潤、損害消費者利益；再如，有些互聯網行業巨頭憑借其掌控的互聯網資源和資本優勢，直接“復制”其他中小企業的產品和經營模式，不斷向更多領域延伸，擠壓中小企業生存空間，挫傷了行業創新積極性。

此次修訂增加的針對互聯網領域各類不正當競爭行為的界定和處罰，表面看似為互聯網的發展套上枷鎖，但回到《反不正當競爭法》的立法初衷可以發現，增加的規定為互聯網企業插上了法律的“翅膀”。

對于如何遏制互聯網領域的不正當競爭行為，陳后潤建議：首先，要明確將禁令制度納入現行競爭法制度體系；其次，增加《反不正當競爭法》法定賠償額上限，同時設置法定賠償額下限；第三，針對重復、惡意侵權者，應當考慮引入懲罰性賠償機制，并通過高額賠償、向相關主管部門發送司法建議等方式，加大對重復、惡意侵權者的打擊力度；第四，加快法律修改進程，盡早通過法律解釋等形式將互聯網不正當競爭行為納入規制范疇；最后，完善行政執法制度，確保執法機構能夠及時行使法定權力，嚴厲整頓互聯網市場秩序。

董毅智則表示，《反不正當競爭法》不能僅僅約束企業，還需要約束政府這個主體。互聯網思維是開放的思維、產業是開放的產業，政府不能有地方保護色彩，不能有舊產業的保護思路，不能過分保護傳統產業、地方產業和國企。不然《反不正當競爭法》就恰恰導致了不正當競爭。