對出具虛假安全評價報告處罰依據是什么

白杰

偶然讀到一則安全生產監管系統同行發的微信，關于安全中介機構出具虛假安全評價報告的案件，到底是適用新《安全生產法》（以下簡稱《安法》），還是適用《安全評價機構管理規定》（以下簡稱《管理規定》）？

同樣的一個出具虛假安評報告案件，其行政處罰若依《管理規定》第三十七條第一款確定，處罰是“違法所得在5 000元以上的，并處違法所得2倍以上5倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足5 000元的，單處或者并處5 000元以上2萬元以下的罰款，對其直接負責的主管人員和其他責任人員處5 000元以上5萬元以下的罰款”。若依《安法》第八十九條第一款，處罰是“沒收違法所得；違法所得在10萬元以上的，并處違法所得2倍以上5倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足10萬元的，單處或者并處10萬元以上20萬元以下的罰款；對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員處2萬元以上5萬元以下的罰款……”。

《管理規定》與《安法》行政處罰額度在違法所得10萬元以上區間相同，5 000元至10萬元區間處罰額度低于《安法》確定的最低金額，5 000元至沒有違法所得處罰額度低于《安法》確定的最低金額。《管理規定》在沒有任何符合《行政處罰法》第二十五條、第二十七條第一款確定的行政處罰“從輕”條件下，其所確定的額度“減輕”確實值得探討。

該微信作者對此案例進行詳細分析，結論包括“處罰額度不同、執法部門不一”，筆者支持這一判定，因“處罰額度不同、執法部門不一”會構成實質沖突。但不支持該文以《立法法》第九十二條來對此沖突進行判定，原因在于《立法法》該法條不適用于此沖突。該條確定“同一機關制定的法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、規章，特別規定與一般規定不一致的，適用特別規定；新的規定與舊的規定不一致的，適用新的規定”，實質指的是法律效力相同級別的情況下判定效力的原則。該案例應以《立法法》第八十八條第一款為判定原則，即：“法律的效力高于行政法規、地方性法規、規章。”也就是說，本案例所涉及的《管理規定》為部門規章，效力遠低于《安法》，是《安法》的下位法，非常明確，《管理規定》不能執行已成定論。

同時，此情況屬于《立法法》第九十六條之規定“法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、規章有下列情形之一的，由有關機關依照本法第九十七條規定的權限予以改變或者撤銷”。

分析至此，該虛假安評報告案件應該且只能依照《安法》第八十九條第一款及或第二款的規定來進行處罰，行使處罰權的部門是“由安全生產監督管理部門和其他負有安全生產監督管理職責的部門按照職責分工決定”（縣級以上均可，但第二款行使處罰權的部門特殊，應按照許可法的原則，由發放資質的部門行使），且管理規定修訂與否并無所謂，因為下位法與上位法在效力上沒有可比性。

編輯 邊 安